導語：如何才能寫好一篇企業法律服務市場，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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通過此次培訓，我深刻意識到企業管理滲透到法律服務中去的必要性和重要性。

首先，了解是溝通的開始，每一個企業都有自己的行業特性，受到影響的因素也是多種多樣的，存在的法律風險也是多樣化的，如何通過在日常的企業管理過程中，通過尋找企業管理與法律防范相結合的契合點，才能真正滿足顧問單位的實際需要，解決其在日常經營管理過程中遇到的法律問題。

從微觀的角度出發，按不同的分類標準，企業主要存在以下幾種風險類別：(1)按照企業所需生產要素，可以分為人力資源風險、資本風險、設備運行和工藝風險、材料風險、產品風險、技術風險、信息風險、知識產權風險等;(2)按企業的主要活動或主要經營環節，可分為材料采購風險、籌資風險、投資風險、制造風險、市場營銷風險、收賬風險、會計工作風險、安全風險、企業技術活動風險、人事活動風險、信息系統風險、企業組織變革風險;(3)按照供應鏈的順序，可以分為來自供應商的風險、采購風險、生產風險、市場營銷風險、來自客戶的風險。每一個企業風險類型都隱含著法律風險，作為法律顧問如果能主動的參與到其中為企業在這些環節中提供法律服務，這樣才能讓顧問單位看到法律顧問在其中的價值。

從宏觀的角度考慮，我們也可以根據企業的不同運營模式，判斷企業可能存在的法律風險。比如有的企業是采取連鎖加盟經營模式，那么其可能存在品牌搶注、品牌延伸、與加盟企業之間的利益沖突等特有的法律風險;或者我們從顧問單位企業規模的大小去判斷，規模大的企業通常具有勞務派遣的用工形式、人員流動性強的特點，在人力資源這一塊可能存在更多的法律風險，規模小的企業為了企業發展可能會在企業融資這一塊存在更多的融資風險，此時我們可以根據其經營模式固有的法律風險制定一套有針對性適用于企業管理的法律風險防范體系。

其次，做好企業法律顧問也要從企業的發展角度出發為企業提前做好商標注冊、看好財務報表、做好行業分析報告、查詢關聯企業工商檔案信息、企業管理隱含的刑事犯罪法律風險防范培訓講座等工作，多角度多層次全方位為企業提供法律增值服務。

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如何讓90%的公司請得起律師，讓80%的律師有事做？Legalzoom即將上市的消息，讓張馨心發現了一條路。如果在綠狗上，3000塊就能請得起律師，那么這一潛在需求就能爆發。

2012年6月北京市律購信息技術有限公司（又稱綠狗）成立，張將其定義為法律界“天貓”。希望通過智能化的服務方案，讓繁瑣的法律程序變得簡單，讓昂貴的律師法律服務變得便宜。但起步并不順利。

“綠狗起初定位于用互聯網提供法律服務，可大家不需要法律服務，沒有撓到消費者的痛點癢點。”張說。張是一位連環創業者，非法律科班，也非律師。除了參與創辦邦道律師事務所，綠狗成立前，還曾創建一家拍賣公司，2000年前經營過純凈水生意。在她看來，做生意首先要找到賣點。

“法律賣的是什么？不是合同、不是咨詢，是安全”。 想清楚賣點后，綠狗推出了“離婚快”，這款產品針對當下較為突出的離婚問題。登錄離婚快，可以快速了解離婚所涉及的相關權益。來自綠狗的統計顯示，70%以上用戶非常關注如何在離婚過程中保護女方權益。

撓著這一痛點后，綠狗推出了第二個產品—“還錢吧”。由于臨近春節，大量企業、個人催債、討債，“還錢吧”受到了極大歡迎，在這一平臺上只需380元，就可簽發一封律師函，要求欠債者及時還錢。

這兩個產品取得初步成功后，綠狗又嘗試推出我要“合伙創業”等產品。“未來兩年我們將推出7個拳頭產品。”張說。法律服務需求有很多種，而其中有一些標準化的工作可以減少前期溝通成本。

為此，綠狗設計了一些標準化文本。比如一場交通事故發生時，雙方承擔怎樣的權責？登陸綠狗，通過自助回答一系列問題，比如是肇事者或是受害者，受害者有無傷亡等，從而得到一個初步評估，在這一初步評估下，可以再尋求與相關律師的合作。這些自助服務有利于簡化程序，提高效率，降低成本。

在綠狗上，相關服務價格只是傳統律所的1/10或1/5，比如300元可出一封律師函、可咨詢一位知名大律師，500元可做一個合同審核。用戶付費給綠狗，綠狗根據律師任務進展，向律師支付這筆費用。

“第一步是我們自己研發產品，第二步是發動律所共同研發產品。”張說。律所和律師參與產品研發可以享受產品版權收益，“用一次付一次費”。張之所以這么樂觀，和韓寒打贏百度的官司不無相關。“線上服務最可怕的對手不是線下律所，而是百度文庫。”一位長期關注互聯網法律服務人士說。

自今年1月啟動版權計劃來，已有上百家律所有意于綠狗合作，包括大成上海分所及成都分所。“我們是一個開放的平臺”張說。

在綠狗上，你不用找律師，綠狗會幫你找律師。張說，綠狗第一版上線時，給了用戶兩個選擇：一是綠狗推薦律師，二是自己選擇律師。結果顯示，絕大多數用戶選擇了綠狗推薦律師。這堅定了綠狗做律師平臺的想法，把用戶與律師間的不信任，變成用戶對綠狗的信任，再由綠狗選擇律師，從而解決信任問題。

在綠狗內部，通過綠狗幣構建了一個生態鏈，注冊用戶可以用獲得的綠狗幣，支付綠狗幣獲取法律服務。律師則通過解答用戶的法律問題，來獲取綠狗幣，并用綠狗幣購買綠狗網上的案源。

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（一）律師業的逐步開放是我國為加入WTO 采取的積極措施之一

中國自1986年正式提出恢復gatt席位的申請后，始終未停止過關于“復關”，繼而“入世”的艱難談判。因此，對于烏拉圭回合談判三項新議題之一的服務貿易，中國一直對gats的制訂和運作持積極參與的態度，1991年7月，已對世界做出先一步開放包括銀行、廣告、 旅游及律師服務在內的專業服務等6個行業的初步承諾。1992年7月起，正式開始了允許外國律師事務所在中國境內設立辦事處的試點工作。到目前為止，已有81家外國律師事務所和26家香港特別行政區律師事務所分別在北京、上海、深圳等市設立辦事機構。我國在逐步加大律師對外交流力度的同時，也已批準13家境內律師事務所在美國、加拿大、俄羅斯、新加坡等國家和地區設立了分支機構。

（二）WTO對律師服務業提出的要求

根據gats對服務貿易的界定，服務貿易是指以四種方式提供的服務：（1 ）過境交付（如國內律師以現代通訊方式向國外的當事人提供服務）；（2）消費者流動（如國內律師為來華的外國人提供服務）； （3）商業存在（如允許外國律師事務所在中國境內開設分所）；（4）人員流動（如允許外國律師事務所在中國的分所聘用中國律師）。

同時，gats作為gatt烏拉圭回合談判的重要成果，繼續適用最惠國待遇、透明度、市場準入國民待遇作為基本原則。尤其在市場準入方面，參照作為WTO成員國的日本， 其承諾實行市場準入自由化的項目主要有四：（1）服務提供者數量和業務量的限制；（2）對雇傭的限制；（3 ）限制法人或合伙制形式的措施；（4）外資限制。 即使我國在談判初期對個別項目（如合伙的禁止等）予以保留，全面自由化的趨勢在所難免。這樣，根據我國提交的服務貿易市場開放承諾單，法律服務業的開放作為專業服務貿易開放的一部分，在WTO框架下完成自由化， 將會出現以下情形。即各成員國的律師、律師事務所互相沖進對方陣地，與當地的律師合伙或予以雇傭，如同在本國一樣自由開展業務活動，最終將導致該專門職業的資格完全互相承認。自由競爭將提高律師業作為服務業的“生產性”，推進其“產業化”進程。

二、面臨的挑戰和存在的問題

（一）法律服務市場的開放程度

1992年6月26日，司法部、 國家工商行政管理局聯合頒發了《關于外國律師事務所在中國境內設立辦事處的暫行規定》。根據該《暫行規定》，外國律師事務所未經司法部批準和國家工商行政管理局登記注冊，不得在中國境內設立辦事處并從事業務活動；不得規避法律，以咨詢公司、商務公司或其他名義從事法律服務活動；也不允許外國律師直接在我國境內設立律師事務所，或與中國律師聯合在我國境內開設律師事務所。另外，辦事處不得聘用中國律師，其在業務收費、稅務、外匯管理、財務會計及其他活動上，都應依照中國法律，并接受我國司法行政機關的管理和監督。同時，《暫行規定》對辦事處的業務范圍也作了諸如“不得辦理中國法律事務”、“不得向當事人解釋中國法律”等的限制。

固然，我國不論是在“復關”還是在“入世”的談判中，始終貫徹中央“有計劃有步驟”的精神，今后也將繼續堅持。然而一旦加入 WTO，根據承諾，法律服務市場將逐步開放，以上羅列的對外國律師業的限制也將逐步消除。因此，目前國內部分律師基于國家對外國律師入境的一系列限制，尤其是“不得辦理中國法律事務”而產生的優越感將不復存在，競爭意識將被強烈喚起。

（二）目前律師事務所主體性質不明確帶來的“稅”、“費”問題

我國《律師法》及相關法規、規章都沒有對三種律師事務所的主體性質、法律地位加以明確界定，導致在實際操作中存在定性不一致，律師事務所的“稅”、“費”不合理。同樣對律師事務所，在征稅時傾向以企業定性（高稅率），而在物價上制訂收費標準時又傾向以事業單位定性（低收費）。

“稅”、“費”上的另一個突出問題，是對合伙制律師事務所（以下簡稱合伙所）隱性的雙重征稅。在目前的稅收體制下，一個合伙所負擔的主要稅種有：營業稅及其4種附加稅，約占總收入的5.56％； 企業所得稅，占利潤的33％；律師個人還要交納5％～45％的個人所得稅。而世界各國通行的做法是，對合伙所的律師只征收單一的個人所得稅，而不把律師事務所作為一個納稅對象。筆者認為，這種做法有其合理性。首先，從合伙所的資產性質來看，屬個人合伙。合伙所交納的企業所得稅，實際上就是合伙人所交納的所得稅，如果合伙律師再交個人所得稅，實際上就是雙重征稅了。其次，從稅賦和經濟責任的關系看，合伙所與企業法人相比，交納的稅賦相同，前者卻要承擔經濟上的無限連帶責任，與其他也須承擔無限責任的個體戶相比，合伙所要承擔更多的稅賦負擔。這種雙重負擔和經濟責任對合伙所來說是很不公平的。

第三，在目前的“稅”、“費”體制下，各地區為了吸引更多高層次的律師事務所入駐本轄區，紛紛出臺包括減免稅在內的一系列優惠政策。這在推動律師業發展的同時，也體現出一定弊端，主要表現在：一些律師片面追求新建律師事務所的減免稅優惠政策，待事務所發展到一定程度，尚未形成規模就有人“跳”出另建新所。這對形成上規模、上檔次的律師事務所非常不利，也難以在國際上有較大影響，形成較高地位。在中國即將加入WTO的大背景下， 這將嚴重影響境內律師事務所的國際競爭能力，并可能導致在法律服務市場逐步開放的將來，我國的律師服務領域來不及適應國際形勢，而受到外國同行的沖擊和占領。

（三）優秀律師人才流失的可能

應當看到，西方發達國家的律師業經過一二百年的發展、完善，已經形成較為成熟的服務理念和管理模式，特別在辦公條件的軟環境方面，更是境內律師事務所無法比擬的。如美國高·舒·貝爾律師事務所的電腦中心同全國性信息中心及其設在若干國家的分支機構實行聯網，每天24小時開通，使該所的每一位律師在任何時間、任何地點，都能同時查詢或調取各種法律文件，查找本所或其他部門的業務信息資料，極大提高了律師的工作效率和處理法律事務的準確性，同時也加強了律師事務所對分布在世界各地的本所律師的管理。而由于客觀經濟條件的限制，我國律師事務所眼下的辦公條件還遠不能和國外所相提并論。因此，隨著越來越多的外國律師事務所入駐境內，其優良的辦公設施，先進的管理模式，現代化的工作環境，必將吸引國內的優秀律師人才，特別是優秀青年人才為其服務。從我們自身言，如果不把律師業作為真正的、高智力水平的服務產業加快發展力度，不創造良好的執業環境，不提供中、高薪就業機會，我們的人才，特別是優秀青年人才都有流失可能。

三、尋求對策

（一）法律、法規和制度的建立要注意前瞻性，盡快與國際慣例接軌

為使我國律師業在加入WTO后能盡快進入角色， 加入國際法律服務貿易一體化的競爭機制中，我們應堅持“有計劃有步驟地開放”原則，整理修訂并出臺一系列的法規、規章制度。

我們在整理修訂法規、規章、制度時，立足點要高，目光要放長遠，要保證前瞻性和可操作性。一方面，應當充分考慮WTO 對我國律師服務市場的要求，對以往立法中對此做出的種種限制，進行系統清理，以保證我國立法與WTO在原則上的相容性，確保相關政策法規的透明度，注意非關稅壁壘的合理性。另一方面，應充分研究世界各國，特別是發達國家的律師管理制度，取其精華，去其糟粕。針對新的形勢，我們應用十年左右時間，建成較完善的有中國特色的社會主義律師制度，包括律師地位及作用、律師業務及權利義務、資格、執業、律師事務所、管理體制、行為規范等基本內容。

（二）苦練內功，培養高素質的律師人才

國際經濟一體化的趨勢，特別是律師業務的跨國發展趨勢，對我國律師提出了更高的、更深層次的要求。一方面，國內律師應樹立憂患意識，苦練內功，以懂政治、懂法律、懂經濟、懂科技、懂外語的“五懂”標準來要求自己，提高政治、業務素質。不僅要做到業務精良、外語流暢、精力充沛，更要培養團隊合作精神，形成專業分工習慣。不僅要精通本國法律，更要盡可能多地了解外國法律，知己知彼，才能做到百戰不殆。另外，司法行政部門要把律師隊伍的建設作為一項長期、系統的工程長抓不懈。

（三）律師事務所要向規模化、專業化方向發展，以增強市場競爭能力

律師服務的國際化競爭，主要是在占有非訟法律服務市場方面的競爭，尤其是對一些大型項目或跨國項目（如bot項目、 重大工程建設項目、證券項目等）的競爭。因此，律師事務所的發展要站在跨世紀、全球化的歷史高度，將效益、規模、信譽融為一體。司法行政部門積極引導境內律師事務所根據市場需求，廣招人才，實現各類資源的優化組合，采取組建規模所或律師集團的形式，發揮多專業、多層次的立體辦案優勢，取得客戶信賴，創出牌子。在事務所內部機制上，可以參考國外的一些成功做法，如事務所內部建立對外統一收案，內部按照所涉及專業分工合作的制度，實施“生產流水線”式運作方式。只有這樣，才能在激烈的國際競爭中占有一席之地，才能抗衡外國律師實體入境的沖擊，才能吸引并留住律師中的優秀人才。

（四）尋求相關職能部門支持，為我國律師業發展創造良好執業環境

一方面，司法行政部門要加強和公、檢、法等司法、執法機關及工商、稅務、物價和社會保障等職能部門的溝通和協調，維護法律賦予律師的各項執業權利，并針對傳統體制下律師制度中的個別不合理現象，探索、尋求矛盾解決的最佳結合點，使存在的問題在最大程度上得以解決。

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一、總體思路、基本原則和目標

（一）總體思路。以服務各類中小企業為宗旨，以營造良好的發展環境為目的，采取政府扶持中介，中介服務企業的辦法整合社會服務資源。堅持市場化、專業化、社會化的發展方向，發揮政策引導和市場機制的雙重作用，促進服務市場發育，構建服務平臺，增強服務機構功能，拓寬服務領域，降低服務成本，規范服務行為，形成與中小企業創業、成長和發展相適應的服務體系。

（二）基本原則

1、統一規劃，分步實施。由市政府統籌規劃和協調，市中小企業局牽頭負責，有關部門配合，分期分步培育和發展。

2、市場主導，政策扶持。注重發揮市場配置資源的基礎作用，推動公益與商業相互促進、共同發展，并以公益為引導，帶動專業化服務發展。設立中小企業發展專項資金，重點支持中小企業服務體系建設。

3、分類指導，規范發展。對公益機構和社會中介機構進行分類指導和規范，引導其準確定位，提高服務資源的配置效率，依據法律、法規和政策提供服務。

4、突出重點，穩步推進。立足我市實際和發展需求，有重點地解決融資難、創業難、信用缺失和信息不暢等問題，穩步推進服務體系建設工作。

（三）建設目標。到“十一五”末，初步形成以政府公共服務、非營利性機構公益和中介機構商業化服務為一體的覆蓋全市的中小企業社會化服務網絡，進一步完善服務供應機制，有效配置服務資源，開發服務產品，提高服務質量，形成較為規范的服務市場，為中小企業創業發展提供全方位、多層次、低成本的專業化服務。

2008年，制定促進服務體系建設的實施方案。根據全市中小企業的發展需求，重點推進創業孵化、信用與融資擔保、公共服務平臺、技術支持與專利開發和信息網絡等體系建設。

2009—2010年，人才培訓、市場開拓、管理咨詢和法律服務等全面展開，基本形成以政府公共服務、公益機構為骨干、專業化服務組織協調發展的服務體系，初步建立中小企業服務市場。

二、主要內容

按照社會化、市場化、專業化以及突出公共服務的原則，結合全市中小企業的實際需求，重點建設好服務體系：

（一）創業輔導體系：按照“創辦小企業、開發新崗位、以創業促就業”的要求，充分利用和整合現有社會資源，通過新建、改造、重組等多種形式，由市工業園區辦公室、市中小企業局發展服務中心建立中小企業創業園或創業孵化基地，開展創業服務。為企業初創者提供策劃咨詢、創業培訓、技術支持、資金融通、信息查詢、市場開拓、場地租用、事務（主要包括：工商登記、稅務申報、勞動保險、法律咨詢、財務、年檢）等服務，提高企業創辦成功率，形成推動創業、帶動就業的良性機制，培育、催生和扶持中小企業發展。通過市場化運作方式，按照“誰投資、誰受益”的原則，鼓勵民間資本積極參與創業園區建設，加快創業園區發展。

（二）信用與融資擔保體系：建立中小企業信用信息庫，實現政府部門、金融機構對中小企業信用評價的協調聯動和信息交流與共享，為商業銀行、企業和有關政府部門提供信用信息查詢服務。建立以信用為基礎，政府、銀行、企業和擔保機構4方合作的融資機制。按照政府引導、社會參與、市場運作的原則，鼓勵投資主體多元化，逐步建成多種所有制形式協調發展的融資擔保體系。加快市信用擔保中心的改革，通過股份制改造，積極推進新的市場化運作機制，不斷增強其風險控制能力，更好地發揮提供貸款擔保的作用。

（三）公共服務平臺：1、建立中小企業發展服務中心，為企業提供全方位的服務。將市中小企業局發展指導中心更名為中小企業發展服務中心，主要為企業提供創業、信息、市場、融資、管理、咨詢、政策等方面的服務。2、依托高等院校、科研院所和省中小企業專家委員會等有關部門，以中小企業的需求為目的，搭建院企校企合作平臺。建立全方位、多層次的合作關系，為中小企業開展項目論證、產品設計、科技研發、實驗分析、質量認證、人才培養、咨詢等服務。3、鼓勵和支持酒鋼公司、四四廠等企業集團搭建公共技術服務平臺，為中小企業提供公共技術服務。在產業配套、循環經濟發展等方面，酒鋼公司、四四廠等企業集團要支持中小企業的發展，通過“上游搞配套，下游深加工”，延伸產業鏈條，培育和催生一批與大企業協作配套的中小企業，實現合作雙贏，共同發展。

（四）技術支持與專利開發體系：1、大力引進和培育技術開發、成果轉讓、新產品開發、技術推廣、產品設計、設備與產品測試、生產力促進等服務機構。2、支持和鼓勵高等院校、科研院所、有關機構和企業的專門技術實驗室、測試基地有條件地向中小企業開放。組織科技服務機構開展技術咨詢、技術指導、技術診斷、技術鑒定等活動。3、鼓勵和引導中小企業增加技術創新投入，加強技術研發，用高新技術和先進適用技術改造提升傳統產業和生產工藝，走自主創新和引進吸收相結合之路，努力掌握核心技術和自主知識產權。

（五）信息化服務體系：1、由市中小企業局牽頭建立嘉峪

關市中小企業網，實現國家、省、市三級聯網。推動中小企業上網工程，逐步實現中小企業開展在線營銷和電子商務。設立并完善信息服務，信用與融資擔保、教育培訓、科技創新、創業輔導、管理咨詢、市場開拓、政策法規等服務欄目。2、建立和完善中小企業項目庫、人才庫、產品庫，為企業查詢、檢索相關信息提供方便。3、搭建中小企業在線服務平臺。為政府部門、服務機構、企業之間搭建專家咨詢、信息交換等信息網絡在線服務平臺，逐步形成電子政務、電子商務、在線營銷、政企信息交互等為一體的信息中心。

（六）人才培訓服務體系：1、按照市委、市政府提出的建設

社會主義新農村和實現城鄉一體化的要求，由勞動和農林部門提出培訓計劃，負責對三鎮農村的富裕勞動力和城市下崗失業人員進行就業培訓，提高就業技能。2、由市中小企業局牽頭，對現有中小企業的職工開展崗位培訓。培訓內容要與企業的需求緊密結合，重點開展銀河培訓、藍色證書培訓、企業家和經營管理者培訓、成長型中小企業培訓和各類專題培訓等。3、鼓勵有條件的中小企業積極建立內部培訓機構，制定和實施員工培訓計劃，逐步提高職工的職業技能水平。

（七）市場開拓體系：大力發展為企業提供形象塑造、產品設計、產品推廣、展覽展銷、品牌打造和傳播等專業化中介服務機構，幫助企業制訂營銷策略、創新營銷方式、擴大營銷渠道，為企業提供對外貿易、技術合作、風險投資等服務。組織企業參加各類展銷展示會、產品交易會、供求洽談會以及國內外商務考察活動。

（八）管理咨詢和法律服務體系：1、選擇一批企業所需的專

家和專業技術人才，建立中小企業管理咨詢專家庫。通過多種途徑、多種形式為中小企業提供企業經營管理等方面的咨詢服務，診斷并幫助企業解決發展中的各種困難和問題。2、整合社會法律服務資源，搭建中小企業法律服務平臺。幫助企業建立健全法律顧問制度，形成法律顧問參與決策的運行機制，增強依法治企能力，提高決策的質量和辦事效率。市中小企業局要積極與司法局、勞動和社會保障局及律師協會協調，組織引導社會上信譽度高、服務質量好、收費合理、公眾認可的律師事務所以及法律援助中心等社會服務機構，為中小企業提供法律幫助，開展維權服務。

三、保障措施

（一）加強組織領導。政府各部門要高度重視服務體系建設工作，將其作為政府轉變職能、優化服務環境和促進中小企業、非公有制經濟發展的一件大事來抓，科學謀劃、完善措施、積極推進、務求實效，努力做到思想認識到位、資金支持到位、政策落實和工作責任到位。在市政府的統一領導下，市中小企業局要科學制定服務體系建設總體規劃，切實加強與財政、科技、勞動、人事、工業園區、民政、工商、稅務、質監、統計、銀行、工商聯等相關部門的協調溝通，形成合力，共同做好服務體系建設工作，為中小企業發展創造良好的環境。

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20xx年4月12日全國律師協會下發了《關于充分發揮律師工作職能作用服務社會管理創新的意見》，要求各地律師協會要在黨和政府的領導下，找準律師服務社會管理創新的結合點，在完善社會管理格局中找準位置，引導廣大律師開拓業務思路，發揮專業優勢，積極服務黨和政府的社會管理創新、服務經濟組織和社會組織的社會管理創新。意見要求各地律師協會要引導廣大律師正確把握形勢的新變化新特點，針對當前社會管理中存在的突出問題，研究律師行業服務社會管理創新，開創新形勢下發揮律師工作職能作用的新思路和新舉措。這是對律師行業管理創新和律師服務社會管理創新提出的新要求和新課題。這里，結合對社會管理創新相關文件的學習，就律師行業自身的管理創新與律師如何服務社會管理創新兩個方面的問題，談點膚淺的認識和想法。

一、律師行業自身的管理創新是律師服務社會管理創新的前提保障

律師協會是兩新組織，要想加強律師行業管理，引導律師更好地服務經濟發展與社會穩定，服務社會管理創新，律師協會自身要轉變觀念，不斷探索與改革，寓管理于服務，努力推進律師行業自身的管理創新。近年來，在市司法局領導下，市律師協會按照律師“兩結合”管理體制，不斷完善協會民主管理、自律管理運行機制，努力推進律師業規范管理，相繼制定了律師協會理事會、常務理事會議事規則，會長辦公會議議事規則，會長值班制度和各專門委員會、業務委員會的工作規則，律師投訴違紀處理辦法等一批行業規則，將律協各項工作納入規范化、制度化的運行軌道，促進了全市律師業的健康發展。但是，從黨、政府和社會群眾對律師行業的要求以及律師行業自身發展的需求來說，律師行業的管理創新，仍然任務艱巨，思想觀念有待轉變，相關認識有待提高。

（一）律師協會職能定位的再認識

《律師法》規定了律師協會的主要職能是保障律師依法執業，維護律師的合法權益；總結、交流律師工作經驗；制定行業規范和懲戒規則；組織律師業務培訓和職業道德、執業紀律教育，對律師的執業活動進行考核；組織管理申請律師執業人員的實習活動，對實習人員進行考核；對律師、律師事務所實施獎勵和懲戒；受理對律師的投訴或者舉報，調解律師執業活動中發生的糾紛，受理律師的申訴；法律、行政法規、規章以及律師協會章程規定的其他職責。

《律師法》從維護律師的合法權益、律師協會是“律師之家”的著眼點規定了律師協會的職能，內容比較具體，但按照社會發展情況和律師業發展的新形勢新特點來說，《律師法》關于律師協會的這一職能定位是有待于提煉和豐富。

律師協會作為律師行業的自律性自治性組織，其職能歸納起來說應該體現為四個方面的基本職能：一是提高律師執業水平；二是規范律師執業行為；三是化解律師執業難題；四是引導律師執業開展。律師協會這四項基本職能，應該是律師協會存在的價值所在，也是評價律協工作成效的四個方面，更是律師協會職能發揮的“四個車輪”。律師協會工作的開展和安排，律師行業管理創新與制度設計，均應圍繞發揮律師協會的四項基本功能展開。

（二）改進律師行業管理方式

律師協會以發揮四個方面的基本職能來引領決定工作目標和內容，其工作方式應該是按照來自律師行業的民意以及來自社會對律師業的需求，寓管理于服務，通過辦理一件一件實事、好事，來謀劃和推進律師行業的發展。具體：

1、提高律師執業水平。就是適應社會對律師服務質量和層次的要求，有針對性地組織律師進行業務學習與培訓，或整合人才資源，不斷提高法律服務的水平。

2、規范律師執業行為。包括規范律師個人的執業行為與規范律師事務所執業行為兩方面。按照有所為有所不為的做法，進行職業道德、執業紀律教育，制定律師執業操作指引，制定律師事務所內部管理規范，制定律師事務所聘用人員規則、扶持幫帶年輕律師指導意見、內部分配指導意見等，指導和規范律師個人的執業行為，規范律師事務所執業行為，使律師行業始終健康發展。

3、化解律師執業難題。律師執業難題包括“三難”（會見難、取證難、閱卷難）的老大難問題，也包括律師行業發展遇到的更深層次的難題，如律師社會責任的公益性公共性無償性特征與律師職業市場性之間的矛盾；如青年律師成長需要培養與扶持過程的客觀規律性，與律師行業目前無相關良好扶持機制和資金保障的矛盾；如律師業作為現代服務業的集聚發展需要，與目前律師行業資源要素分化細化的矛盾，等等。針對這些關系行業發展的難題，律師協會需要進行認真分析研究，努力找出化解難題的路徑和方法。

4、引導律師執業開展。律師執業開展需要依靠法律服務市場的調節，但因法律服務市場不完善，市場傳導調節作用往往失靈和滯后。律師執業開展，更需要在律師協會不斷整合資源進行平臺建設的前提下，改變服務方式，組團提供服務， 主動提供服務。組織和引導律師圍繞加快轉變經濟發展方式這一主線，主動服務經濟轉型發展，服務經濟社會建設；組織和引導律師主動參與社會矛盾化解，堅持在黨和政府主導的維護群眾權益機制中依法承擔社會責任，協調各方利益關系，化解各類糾紛矛盾，努力實現法律效果、社會效果和政治效果的有機統一。通過引導律師改進執業理念，轉變工作方法，實現律師行業的快速發展。

（三）以完善年度評價考核機制作為工作抓手

律師協會圍繞職能展開工作，改進管理方式，創新管理機制，一個重要的工作抓手就是對律師和律師事務所的執業建立完善的年度評價考核機制。在律師協會對律師和律師事務所的執業進行不斷規范與引導的基礎上，對律師和律師事務所的執業進行年度考核，既是對律師和律師事務所執行行業管理規范與行業指導意見情況的檢驗，也是對律師和律師事務所執業行為的一種評價，可以起到事前風向標、事中指揮棒、事后校正器的作用。對律師和律師事務所的執業建立全面和完善的年度評價考核機制，是律師行業管理創新的一項重要舉措。

二、主動發揮律師職能作用是律師服務社會管理創新的基本方法

律師在落實依法治國基本方略、推動民主法治進程，保障人權、保障社會公平正義，維護社會和諧穩定，服務經濟建設中發揮了不可替代的作用，成為一支建設中國特色社會主義、實現民族復興不可或缺的力量。律師工作的重要地位和作用以及律師工作取得的成績，越來越得到黨、政府和社會認同。律師作為中國特色社會主義法律工作者的職能作用得到了有效的發揮，其內涵也在不斷充實和豐富。

（一）律師發揮職能作用路徑的再認識

修訂通過的《律師法》第二條規定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執業證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執業人員。律師應當維護當事人合法權益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義。”這一規定包含了兩方面的含義：其一，律師是接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執業人員。這個含義與國際上關于律師是自由職業者的定義接軌；其二，律師應當維護當事人合法權益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義。這個含義要求律師在維護當事人合法權益的同時，也應維護法律正確實施，維護社會公平和正義。這反映了律師職業的司法性、社會性。然而，就對律師的地位作用的定位而言，《律師法》對律師的定位就是前者，即律師是“為當事人提供法律服務的執業人員”，后面的那三個“維護”并不是對律師職業群體社會地位的界定，而是前者定位衍生的要求。《律師法》對律師的定位，局限于律師是提供專業服務的自由職業者的認識，對律師發揮職能作用的路徑也局限地設定于為當事人提供法律服務過程中，這樣的定位是有欠缺的。

隨著社會發展，律師的服務范圍已經從單一的訴訟業務延伸到為社會、經濟生活各個方面提供法律服務。凡是法律調整的對象，無論是國家的重大基礎設施建設、環境保護、金融創新，還是涉及民生的教育、醫療、社會保障，無論是國內的經濟社會發展方面的事務，還是國際貿易、涉外投資、知識產權保護、反傾銷等，都是律師發揮職能作用的舞臺。律師職能作用的發揮，還體現在制度建設、行政執法、社會管理、公共產品公共服務提供、社會矛盾化解等多方面，如仍局限于“律師是接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執業人員”的認識，會束縛了律師社會功能和職能作用的發揮，也直接影響律師作為中國特色社會主義法律工作者的社會評價和職能定位。

可以說，隨著律師業的發展，律師作為中國特色社會主義法律工作者的內涵已經得到了豐富和充實。適應社會發展新形勢新特點，律師法關于律師的定義有待修正。律師是指依法取得律師執業證書，為社會提供的法律服務專業人員。律師職責是維護法律正確實施，維護社會公平和正義。律師為社會提供的法律服務有兩條路徑：一條是接受當事人委托，為其提供法律服務；另一條是主動通過接受政府購買、政府補貼以及無償提供方式向社會提供。其中，律師接受當事人委托為其提供法律服務，完全可以通過市場來調節，律師一般是被挑選、被聘請的情形；而通過接受政府購買、政府補貼以及無償提供的方式提供法律服務的，則要求主動貼近社會經濟發展的現實需求，服務經濟轉型升級，服務法治建設，服務社會管理，服務社會矛盾化解，服務社會困難群體或特殊群體，法律服務以公共服務供給形式積極主動供給。

（二）律師服務社會管理創新的具體做法

1、積極參與社會管理創新機制建設。在做好政府法律顧問、企業法律顧問和社會組織法律顧問的基礎上，引導律師主動參與政府管理決策、企業依法運營、市場主體公平競爭等方面的實踐活動，增強法律顧問的作用。發揮律師隊伍中人大代表、政協委員的作用，及時向黨委、政府及有關部門提出對策和建議。

篇6

(-)大量企業之間相互擔保引起的系列案件

2011年至2013年,廈門兩級法院受理金融借款合同糾紛案件3063件,其中廈門中院受理333件。在廈門中院民二庭受理的242件案件中,涉及三家企業互保或個人與企業聯保的案件242件,占全部案件100%,涉案標的36.4億元,關聯企業聯保案件165件,涉案金額18.0億元。金融借款合同糾紛案件情況統計表明,企業貸款聯保現象嚴重,存在潛在的金融風險和社會不安定因素。企業聯保放大了貸款擔保能力和信用倍數,在市場上升期有助于集中規模優勢,更易獲得銀行貸款。但是,一旦市場下滑,一家或多家企業出現償付困難,資金鏈風險就會順著擔保鏈條危及全部聯保企業,風險系數放大,形成系統性風險。廈門中小企業貸款的互保、連環保現象較為普遍,長期以來形成了錯綜復雜、牽涉面廣的擔保鏈。在經濟下行期,企業之間的擔保非但不能化解和緩釋風險,反而進一步傳遞和放大了風險,往往導致一損俱損,只要一家企業資金鏈斷裂,將迫使關聯互保企業資金鏈產生危機,導致聯保企業連鎖倒閉,進而引發大量債務糾紛等連鎖問題。?金融借款合同糾紛的案件大都存在4個以上被告,涉及中小企業的案件則多達數十個被告。眾多被告之間存在相互擔保關系,在大量涉訴時,往往沒有清償能力,同時給后的銀行造成大量損失,進一步惡化了中小企業的融資環境。較典型的有東方龍系列案件,截至目前,東方龍系列案件涉案金額4億多,信達公司系列案件涉案金額4億多,中瑛融資擔保公司與佰旺建材等系列案件,涉及案件超過20起。企業聯保或企業與個人互保極易引發大量的社會問題。公司法定代表人、股東個人參與企業聯保,容易為個人利益而大肆向銀行借款舉債。部分企業發生危機容易導致企業聯保債務的產生以及企業法定代表人、大股東攜款逃跑、惡意躲債等問題。這不僅為企業債務后續清償制造了障礙,而且會產生大量的社會問題。

(二)金融借款合同糾紛、企業借貸糾紛與民間借貸糾紛相互交叉

2011年下半年以來,國際經濟環境日趨嚴峻,國內宏觀政策調整的累積效應顯現,經濟增速放緩,給企業經營帶來較多不利影響。同時,由于福建經濟結構中存在一些不合理的方面使區域經濟發展面臨挑戰,銀行不良貸款出現較大反彈,各大銀行銀根緊縮,中小企業資金出現斷裂。自2008年起,廈門法院受理的民間借貸案件數量逐年增多,民間借貸案件與企業借貸案件的標的額均大幅度增長,出現大量企業及企業主向民間資本進行融資的糾紛(詳見表2、表3)。究其原因,一方面,是部分銀行的抽貸、壓貸行為加劇了企業資金鏈的緊張程度,進而造成其他債權銀行風險上升。另一方面,部分企業涉足高息民間借貸,財務成本巨大,使得經營虧損湘資金鏈斷裂。中小企業無法從銀行得到足額的融資,轉向民間尋求短期融資渠道,又因資金鏈斷裂無法償還高額的民間借貸利息,引發一連串民間借貸糾紛案件,且涉及案件均超過20起。

(三)鋼貿行業旳融資糾紛頻發

自2012年起,廈門鋼貿企業因金融資金鏈斷裂產生的連鎖經濟糾紛十分嚴重。其中,密集地出現當事人以鋼材貿易作為融資手段,向銀行、企業和個人等進行融資,后因鋼材的跌價及資金鏈斷裂產生糾紛,有些還夾雜著經濟犯罪現象,影響社會經濟秩序的安全。如=2012年以來,廈門中院受理鋼材貿易糾紛56件,涉案標的11.7億元,涉及聯保企業的約23件,由此導致上下游整個產業鏈發生危機。在鋼貿交易過程中,出現了同一批貨在同一鋼貿市場、同一時間、同一交易主體之間進行多次交易,交易商與倉儲方勾結進行一物二賣,或將已出賣貨物又向銀行質押的情況。同時,法院在審理過程中也發現了倉儲方或監管方對同一批貨物開出兩份倉單或倉儲清單、兩份不同的發票和貨物質量證明等情形。鋼材貿易的案件主要見于買賣合同糾紛、倉儲合同糾紛和委托合同糾紛,案件的特點在于,涉訴中小企業多,涉案金額巨大,當事人申請訴訟保全比例較高。

二、我市中小企業融資難的法律成因

(一)促進中小企業發展的法律體系尚未建立

目前,我國適用于中小企業發展的法律僅有《中小企業促進法》和《中小企業信用擔保法》,法律在中小企業權利、義務、責任以及融資方式、信用擔保、信息公開、金融監管、政府服務等方面保障乏力,因而出現企業經營不規范以致信用度低,融資擔保不合規以致騙貸賴賬橫行,監管服務不到位以致歪門邪道充斥市場,違法處罰效力不高以致企業規避責任逃避處罰的現象。

(二)現有的法律和制度還不盡完善

《中小企業促進法》和《中小企業信用擔保法>〉頒行多年,有些規定已不適應中小企業發展的需要。在現有的法律中,有些規定因過于原則而缺乏操作性。中小企業在經營中,有一些似是而非的操作,處于法律規定不明的“灰色地帶”。法官在審理案件時,常出現認定標準不一致,裁判尺度不統一的情形,影響了裁判的公平和公正。例如,盡管法律對擔保制度作了規定,但企業互保、聯保機制不夠健全,司法實務中對讓與擔保的效力爭議較大。而法規的操作性不足使得政府有時過多地介入中小企業之間的糾紛,進而發生管理不善的情況。

(三)中小企業經營者依法經營和依法管理意識淡薄

調研結果反映,大多數中小企業經營者不知道國家出臺的有關法律、政策和規定,一些金融機構也出現有法不依、有規不循的現象,在一些環節中,政府介人也可能違法。更糟糕的是,政府、法院與金融機構之間信息無法共享、透明度不足,主管金融的政府部門、法院、金融機構、銀監局、中小企業協會之間的信息不暢通,使法律應有的保障能力大大降低。例如,銀行一旦得知貸款企業涉訴,就紛紛要求企業提前還貸,企業因無法還貸陷入資金困境,而企業生產資料又遭法院保全,官司纏身,使企業無法正常經營。政府和有關管理部門依法管理意識淡薄,還反映在對中小企業融資的法律保障和制度服務方面的不足,這是致使中小企業發展不斷陷人困境的基本原因。大量案件表明,對中小企業的支持單純地注重增加貨幣供給而忽視對中小企業融資的法律制度完善,必將導致中小企業受到法律的各種限制和束縛,從而影響中小企業融資途徑的拓展和融資效率的提高,并將在很大程度上阻礙中小企業的發展。

三、破解中小企業融資難的法律思考

(一)進一步完善中小企業融資的法律制度

許多發達國家都通過立法來確定中小企業在國民經濟發展中的地位。例如,美國政府1953年制定了《小企業法KSmaWBusinessAcf)并經國會通過,這是一項框架性的立法。該法規定,小企業是維持自由競爭的重要因素,扶持小企業可消除不完全競爭^2010年9月,美國總統奧巴馬簽署了新的《2010年小企業法KSmaWBusinessJobsActof2010),旨在為小企業減稅和提供更多的貸款。日本于20世紀50年代,修改了《中小企業基本法》,以推動獨立的中小企業富有多樣性和充滿活力的成長與發展為宗旨,明確規定了中小企業的劃分原則和中小企業發展的基本原則。此后,日本陸續頒布了《商工組合中央金庫法》、《中小企業振興資金助成法》、《中小企業金融公庫法》等法律,形成了比較健全的中小企業法律體系,為以后的中小企業立法指明了方向。

1.適時修訂《中小企業促進法》

《中小企業促進法》是我國中小企業立法發展的一個巨大突破,標志著我國中小企業發展事業開始走上法制化和規范化的軌道。中小企業融資其他問題的法律依據主要來源于《公司法》、《擔保法》、《商業銀行法》等普遍適用于市場各類主體的法律、法規及國務院各部委和各地出臺的政策性文件。在法律制度層面,中小企業融資的“先天劣勢”來源于現行法律、法規對其關注不足,即使頒布了《中小企業促進法》和有關的政策性文件,也依然無法使中小企業在現有的法律體系內獲得實質性的保護。且《中小企業促進法》在立法上也不夠完善,存在一些不容忽視的缺陷。例如,不夠關注中小企業自身謀求發展的權利;沒有理順中小企業的管理機制;扶持中小企業的措施不能滿足需求;法律規定的可操作性差等。《中小企業促進法》對于什么樣的企業可以作為中小企業法律關系主體還沒有明確的定義和劃分標準,對中小企業法律關系各主體的權利、義務及中小企業的責任等法律問題的規定還不盡明確。在法律中明確中小企業的資格、權利和責任是中小企業發展的基礎,也是法律對中小企業保護的依據。

2.制定《中小企業融資法》

目前我國尚未制定有關中小企業融資的專門性法律,在與中小企業融資有關的融資方式、信用擔保模式、政府及有關機構的介人方式、融資監管、中小企業融資的權利和義務等方面,均缺乏法律統一規定。有關中小企業融資的相關規定散見于《中小企業促進法》和其他法律法規和政策性文件之中。這些法律法規、政策性文件由于立法主體、立法角度、所屬領域和政策目的不同,難免會相互矛盾,影響中小企業融資法律的適用。因此,需要制定專門的《中小企業融資法》,以突破現有法律在融資方式、信用擔保制度、金融監管以及中小企業權利等方面保障乏力的困境,為中小企業融資提供更為具體的法律制度,保證中小企業融資有法可依、合法運作。比如,美國針對中小企業融資就專門制定了《社區再投資法》?來解決融資難題。

3.制定與《中小企業促進法》相配套的實施細則和法律法規

針對《中小企業促進法》關于建立“中小企業發展專項資金”的要求,2008年,國家財政部、工業和信息化部制定了《中小企業專項資金管理辦法》(以下簡稱《專項資金管理辦法》),但由于該辦法頒布距今已有五年之久,國內外經濟環境發生了巨大變化,因而已無法適應新的發展要求,急需重新修訂。由于《專項資金管理辦法》對管理機構、專項資金的申請、使用和監管等問題的規定過于原則、缺乏可操作性,我國應及時制定《中小企業專項資金管理法》,詳細規定中小企業專項資金使用和管理中的主管機構及其權限、資金來源、專項資金的支持方式、中小企業申請專項資金的資格條件、專項資金的審批機關及監管機關等事項,保證中小企業專項資金的申請和審批、使用和監管有法可依。美國有一系列保障中小企業發展的配套法律制度,?我國可以借鑒該配套立法模式,根據中小企業融資普遍面臨的信用擔保、融資機構、融資服務等問題,依據《中小企業促進法》,對現有法律資源加以整合,加快制定相關單行法律法規,以配合《中小企業促進法》,構建一個包括擔保制度、融資服務、技術創新、財稅支持、競爭地位、公司破產等一系列問題在內的完善的中小企業融資法律體系。

(二)完善中小企業信息公開制度

信息不透明被認為是影響中小企業融資效率的重要因素。由于中小企業多處于企業成長初期,其內部財務制度較不完善。加之大型銀行和投資者對中小企業的歧視性待遇,致使中小企業難以公開也不愿公開其財務信息。但是,要了解中小企業是否具有融資資格,就必須獲得這些公開的公司財務信息和有關企業真實經營狀況的其他信息,這其中包括來自于其他相關企業和行業內部的評價等。但就目前的制度設計來看,能為有關金融機構提供中小企業信息的機構較少,即使能提供,信息數量也十分有限。正因為如此,完善我國中小企業信息公開制度對于幫助中小企業直接融資和間接融資,甚至通過非正規渠道融資都有重要的意義。

1.針對中小企業建立主辦銀行制度

主辦銀行制度是一種體現并調整銀企關系的現代金融制度,建立該制度的目的在于通過主辦銀行和企業之間的資本互動,解決由于企業財務信息不公開而影響銀行發放貸款的問題,從而實現銀企融資博弈中的雙贏。?主辦銀行制度除了幫助中小企業獲得銀行間接融資之外,最重要的意義在于解決了銀企之間信息不對稱的問題。這主要表現在兩個方面:一是通過與中小企業直接和長期的合作,銀行能夠最大限度地獲取和積累企業的真實信息,并對企業實施必要的監控;二是通過向信貸經理積極表達融資愿望,中小企業能夠獲得主辦銀行提供的合理信貸計劃,節約融資信息轉換的成本。1996年7月頒布的《主辦銀行管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)規定:主辦銀行是指為企業提供“轉、貸、存”業務,以銀企雙方簽訂的《銀企合作協議》為紐帶,與企業建立穩定合作關系的中資銀行。但由于制度設計重理論探討和原則規定,缺乏對實際情況的考量,在實踐中暴露出許多問題,該《暫行辦法》最終因背離制度設計的初衷而沒有長期實施。但是,隨著我國經濟轉軌和金融體制改革的深入,重新建立中小企業“主辦銀行制度”,并通過制定相關的法律,明確“主辦銀行”的法律地位、職責以及主辦銀行基本制度,顯得尤為必要。法律對“主辦銀行制度”的規范和保護,能夠打消中小企對企業信息公開的顧慮,消除中小企業融資中的“規模歧視”和“所有制歧視”,依法促使中小企業信息公開。

2.依法完善中小企業信息共享機制

各家融資機構都有建立中小企業信息共享機制的動機和意愿,有效的信息共享機制能夠幫助這些融資機構快速了解中小企業的信息并作出決策,從而有效控制融資進度,提高融資效率。但目前的信息共享機制尚有不盡完善之處,從法律角度來說,需要從以下幾個方面加以改進:一是規定中小企業信息的合法來源。建立信息共享機制的基礎是信息來源的問題。一般來說,主辦銀行信息應當作為信息共享機制的主要組成部分,并以其他相關銀行、證券發行機構提供的信息作為補充。法律應當對非法定渠道獲取的信息作為信息共享的部分作出具體的規定,既要對“合法”與“非法”信息加以界定,也要對相關部門的職權作出規定。同時,法律還需要對金融機構因信息甄別有誤而給中小企業帶來損失所應承擔的責任加以明確規定。二是依法建立和完善中小企業信用評級制度。目前,我國還沒有針對中小企業的專業信用評級機構。信息公開制度的重要內容就是信息中介機構對大型商業銀行提供的信息數據加以分析,并結合中小企業所屬行業、地區等因素對中小企業信用情況進行分級。此外,還有必要建立中小企業信用信息庫,以保證大量的中小企業信息能夠在全國范圍內不同金融機構之間實現共享。因此,法律有必要對中小企業信用機構的機構設置、機構職能和權限、中小企業信用評級方法以及對中小企業信息共享系統的維護加以規定。三是加強對中小企業信息公開的監管。中小企業信息與中小企業的生存和發展息息相關。一旦發生信息泄露,勢必給相關企業造成不良影響,既不利于維護信息共享機制的穩定,也易造成中小企業對信息共享制度的不信賴。因此,需要對現有相關法律加以修改,明確必須公開的數據及公開的方式。如《銀行信貸等級咨詢系統管理辦法》應當對此問題加以明確規定,并要加強對違法公開中小企業信息主體的懲處力度,保護中小企業的權益。

(三)完善中小企業信用擔保制度

1.建立中小企業信用擔保基金

擔保機構的風險與收益往往難成正比,因此大多商業性融資擔保機構不愿為中小企業融資提供擔保。而根據我國《中小企業信用擔保法》的規定,中小企業信用擔保機構屬非金融機構,是政府為間接支持中小企業法發展的政策性扶持機構。因而在法律中應明確規定政府幫助中小企業實現融資擔保的責任,依法賦予政府合法介人的權力,規范政府介入中小企業融資擔保過程中的行為,為政府對中小企業融資的有效介人提供法律依據。此外,可借鑒國外的經驗,由政府籌集建立中小企業信用擔保基金,并在法律中加以規定。

2.建立信用擔保風險分散體系

當今世界即使在市場經濟較為發達的國家,中小企業的發展同樣充滿荊棘和考驗,建立融資擔保的風險分散體系是擔保機構平穩運轉的重要環節。因此,應當分散信用擔保風險,依法加強對信用擔保機構的監管,支持中小企業融資擔保體系的健康運行。應將信用擔保機構的信用審查與融資中介機構的信貸審核結合起來,由融資中介機構負責融資風險的控制,擔保機構主要承擔事后的審查和追償責任。在建立信用擔保基金的基礎上,由政府籌集信用風險擔保基金和再擔保基金,在政府主導下將中小企業融資擔保的風險降至最低。

3.建立中小企業互助融資機構

《中小企業促進法》對國家鼓勵中小企業融資擔保的措施作出了規定。第20條規定:“國家鼓勵中小企業依法開展多種形式的互融資擔保。”但目前對此尚缺乏可操作性的細則。法律應當明確規定成立中小企業間的互融資擔保機構,規定該機構的法律地位、產權結構、互保機制、風險承擔機制和內部監管機制,從而有效整合社會資源,幫助中小企業順利獲得資金支持。(四)構建中小企業融資服務體系中小企業融資難的問題很大程度源于中小企業在市場資源競爭過程中的先天劣勢地位。?目前,我國對中小企業的管理主要分為兩個層次:一是國家及政府機構對中小企業的宏觀管理,二是以市場化中介服務機構為主的微觀服務。這種管理層次和服務還有待于進一步完善,由此導致的中小企業與資金提供方、與政府和其他企業間信息不對稱問題的出現,影響了中小企業融資的效果。因此,需要在現有的基礎上進一步完善中小企業融資服務體系。

1.規范市場化中小企業服務市場

《中小企業促進法》第38條規定:“國家鼓勵社會各方面力量,建立中小企業服務體系,為中小企業提供服務。”市場化的中小企業服務組織是市場機制與政府宏觀調控的結合點,是解除中小企業融資服務資源瓶頸的重要手段,既可以幫助中小企業跨越產業壁壘,推進自身更好地發展,也可以集中搜集資金信息,節約信息搜集成本,有效克服中小企業與外部資金信息不對稱的問題。但目前中小企業使用社會服務的比例還很低,據調查統計,我市約三分之二的中小企業不知道政府出臺的相關規定。這其中的主要原因在于我國目前尚未有相關的法律對中小企業市場化服務機構進行監管,再加上中小企業服務機構客觀上也存在著很多問題,如成立時間短、服務資金小、服務資源不足、地區發展不均衡、服務機構間的不正當競爭和多頭監管等。對此,一是可以將市場化的中小企業融資服務機構的活動方式納人法律監管之中,以法律的形式明確規定為中小企業融資服務的市場中介的組織性質、權利和義務;以法律方式界定市場化融資服務機構的活動范圍和方式,從而規范中小企業融資服務機構的組織行為。二是依據《行政許可法》、《中小企業促進法》、《律師法》等法律及相關政策性文件中的規定,建設市場化中小企業融資的法律服務平臺,明確中小企業融資法律服務平臺內各主體的法律地位、行為準則以及服務范圍、服務平臺運行機制、監管機構的設置等問題。通過服務平臺將中小企業和具有專業融資經驗的法律機構聯系起來,引導中小企業與有關融資法律服務機構間的合作,破解中小企業融資中的法律障礙,幫助中小企業從融資成本和法律風險等角度進行統籌安排,為中小企業提供融資決策的最優方案。

2.健全中小企業政府管理體系

按照《中小企業促進法》和國家《“十二五”規劃綱要》中相關規定的要求,幾乎各級政府(縣級以上)都設有相應的中小企業主管部門,經貿、工商、財務以及科技等各部門都頒布有各類支持中小企業發展的政策措施,并依職權對中小企業進行監管。但因部門分治、缺少政策組合等問題嚴重影響了各部門有關職責的發揮。因此,要在現行的行政管理體制基礎上形成完整的中小企業政府管理體系。完整的中小企業行政管理體系是建設中小企業融資服務體系的重要保障。要加強政府各有關部門間的協調合作,建立中小企業管理協調機制,并在法律統一規定的基礎上依法行政、協調配合,更好地從不同領域服務于中小企業的發展。

(五)制定法律規制“影子銀行"

法律對合法的非正規金融保護缺失,對不同類別的非正規金融融資的性質認定邊界不清和監管不足,是目前對非正規金融管理法律方面存在的主要問題。’因此,為適應非正規金融融資發展的現狀和中小企業的融資需要,保護中小企業融資雙方的利益,需要從以下方面引導非正規金融融資。一是要加快民間資本設立銀行。要加快制定民間借貸融資法律規范,通過立法承認民間借貸的法律地位,在必要的情況下制定細化的配套法律,引導民間借貸市場的健康發展。要適時修改相關法律,加快金融制度創新,重視和肯定“合法”非正規金融的存在及其地位,在金融制度改革中提供非正規金融轉變“體制外”身份的途徑。二是要加強對非正規金融融資的監管。非正規金融融資因其游離于金融體制之外而缺乏有效的監管,且合法的非正規金融與非法的非正規金融都具有資金融通、資金提供者獲得利益的特征,因而司法實踐中對這些不同性質的非正規融資的認定難度較大。因此,要加強對非正規金融融資資金來源和使用的監督,要理清多種非正規金融融資形式的法律界限。

(六)建立司法性中小企業失信懲戒機制

篇7

關鍵詞：GATS，服務貿易，公平競爭，競爭法

GATS是服務貿易領域第一個多邊協議，是烏拉圭回合多邊貿易談判的主要成果之一。根據GATS的規定，國際服務業必將進入逐步自由化階段。GATS協議有三方面構成：第一是GATS文本，這是一個總則方面的內容，包括適用服務、定義、一般義務和紀律、具體承諾、逐步自由化、以及爭端解決機制等；第二是有關服務貿易附件 ；第三是各成員提交的承諾表，即成員方對具體義務的承諾。本文從競爭政策與競爭規則的角度，分析GATS協議中涉及的有關服務貿易的公平競爭原則，并對我國服務貿易領域競爭法的完善提出若干建議。

一、GATS協議中與競爭有關的規則

從GATS文本及其附件來看，涉及競爭政策與競爭規則的條款主要有：

1、GATS第1條“范圍和定義”。GATS的適用范圍是指，各成員方的中央或地方機構或這些政府機構授權的非政府機構采取的服務貿易的措施；并且協定所述的服務是指，除為行使政府職能而提供的服務之外的任何部門的任何服務。這里，GATS所約束的不僅是成員國全國性的，或中央政府制定的、法規和政策，還包括“地區或地方政府和當局授予行使權力的非政府團體”所制定的地方性法規和政策。將非政府機構包括在GATS的適用范圍，顯然不同與GATT只約束政府行為的規定。這種擴大使影響服務貿易領域的國內法律和政策更為復雜，這意味著成員方應通過相關競爭政策的制定和實施，確保獲得政府或當局授權的非政府機構不從事違反GATS的反競爭活動。如違反GATS最惠國待遇、市場準入或國民待遇等規則而歧視或排除其他成員方服務或服務提供者的競爭。

2、GATS第2條和GATS第3條的規定。即約束所有成員方服務貿易的最惠國待遇規則和透明度規則。這二條的基本精神是，任何成員方引入、修改或實施影響服務貿易的競爭政策，無論其形式為法律、法規、一般適用的司法或行政措施，都必須履行這兩條中規定的最惠國待遇和透明度義務。 在GATS框架中，第一部分條款的標題是“普遍義務與紀律”（General Obligations and Disciplines），最惠國待遇和透明度都被列入普遍應遵守的義務。值得注意的是，GATS中的最惠國待遇還規定了一些豁免性或例外性的規定，凡是成員國列出的“免除最惠國義務清單”的措施，都屬于“合法的例外”， 不屬于違法公平競爭的歧視性規定。此外，有關透明度的規定，除了第3條一般原則性規定以外，還在其他一些條款中作了具體規定。如，第4條第2款對發達國家建立“聯系站”的要求；第5條第7款對一體化成員方提供協議的要求；第7條第4款對成員方提供有關承認學歷、資格和證書方面信息的要求；第8條第3、4款對成員方在具體承諾服務領域實施壟斷權時，要求其在3個月前通知服務貿易理事會；以及第9條第2款要求成員方提供與限制性貿易慣例有關的、公開的、非機密性的資料，等等。

3、GATS第6條“國內法規”。與GATT相比，第6條的規定是一項新的內容，即它要求成員方“應保證：對已作出承諾的服務門類，以合理、客觀與公正不偏的方式實施普遍適用的影響服務貿易的所有措施”（第1款）。為此，各成員方應建立司法、仲裁或行政的法庭及有關程序，使受影響的服務提供人及時獲得司法或行政救濟。強調“國內法規”是因為服務貿易與貨物貿易不同，其阻礙服務貿易自由化的主要障礙是各國的“法規”，而不是“關稅”。 這些法規不僅包括了有關的貿易法規和貿易政策，而且還包括了與貿易密切相關的競爭法規和競爭政策。有理由認為，政府行為對服務貿易造成的扭曲比貨物貿易要大得多。因此，GATS中的這條新規定就顯得尤為重要。

4、GATS第7條、第8條和第9條是約束所有成員方服務貿易的一般義務和紀律規則。第7條（承認）、第8條（壟斷和排它服務提供者）和第9條（商業慣例）中的相關規則也是成員方制定和實施競爭政策時所必須遵循的。根據第7條，成員方在專業服務領域就、經驗、合格要求、許可或證明方面的承認規則應不構成外國提供者服務準入市場競爭的壁壘。為做到這一點，成員方顯然應在專業服務領域引入競爭政策，清除其承認規則中各種禁止、限制或扭曲本國與外國專業服務提供者之間競爭的規定。GATS第8條則要求成員方應確保任何壟斷或專營的服務提供者在相關市場上提供壟斷或專營服務時遵守第2條最惠國待遇義務，并不得采用與該成員方特別承諾不一致的行動，也不得以與該特別承諾不一致的方式在其他非壟斷或專營市場上濫用壟斷或專營地位。如果其他成員方有理由相信任何壟斷或專營的服務提供者采用了與該成員方上述承諾義務不相符的行動時，可以通過WTO的服務貿易理事會要求該成員方提供這些壟斷或專營服務提供者有關運營的具體資料。據此，承諾表中作出開放承諾的部門，成員方應制定和實施反濫用壟斷或專營活動的競爭政策。GATS第9條規定了成員方之間在取消限制服務貿易競爭的商業慣例方面進行合作的義務。

5、GATS第16條和第17條的規定，它要求成員方對特別承諾的服務部門或服務領域，引入并有效實施競爭政策，掃除各種反競爭的市場準入壁壘并給與其他成員方的服務或服務提供者不低于本國相同的服務或服務提供者的待遇。GATS第16條是關于市場準入條款，它列舉了一成員不得在其境內或某一地區維持或采取的6項措施，即①限制服務提供者的數量；②限制服務交易或資產的總價值；③ 限制經營活動的總量或服務總產出量；④限制特定服務部門提供者雇傭人的總數量；⑤限制服務提供者通過特定形式的法人實體或合資提供服務；⑥限制外資的最高股權或投資總額。市場準入是服務貿易自由化的具體表現，它意味著本國市場對外國服務業的開放是基于公平、公開和非歧視性原則。第17條的標題是“承認”，即專門對貿易雙方相互承認對方服務提供人的資格問題作了規定。根據規定，成員方得承認“服務提供人的業務執照、證書或許可證”，其承認的方式是“通過協商或其他辦法，也可按有關國家簽訂的協議或安排，或自動地給予”。

此外，在GATS其他文件中也包含了與競爭政策有關的規則。如：1、服務承諾諒解。該諒解是基于成員方承諾表中的特別承諾而制定的關于金融服務措施的一個框架，其目的在于補充GATS主文本中的相關規定。這一諒解包含了數項與成員方金融服務領域競爭政策有關的規則。 2、電信附錄。附錄第5部分規定：為了提供其承諾表中包含的任何服務，每一成員方應確保任何其他成員方的任何服務提供者“以合理和非歧視的條件和條款”進入和使用包括私人出租線路在內的公共電訊傳送或服務。為履行以上義務，成員方顯然必須制定和實施競爭政策，以制止公共電訊網絡服務者歧視性或不合理的其他反競爭行為。3、基礎電信框架書。該框架書包含了成員方維持適當措施阻止主要供應者反競爭慣例的承諾。它列出了幾項反競爭的特別慣例：（1）反競爭交叉貼補； （2）使用從競爭者處獲得的信息；（3）拒絕提供技術和商業信息。

從以上條款中我們可以看到GATS中所確立的競爭規則具有以下特點：

第一，GATS第17條關于國民待遇的規定不是一般意義上的原則要求，而是各成員方具體承諾的義務。這一義務性要求迫使成員方在服務貿易領域引入公平競爭規則，否則就有可能被訴違反WTO規則，并引起訴訟。這里，“國民待遇”被定位為僅限于“具體承諾”部分，這是因為家在服務貿易領域無法與發達國家競爭，短時期內也抵擋不住發達國家的投資、擠占和控制市場。所以，將國民待遇作為普遍適用義務是無法接受的。從GATS第17條的表述來看，其基本精神在于體現不歧視原則的“市場競爭，機會均等”宗旨。

第二，GATS中的國民待遇原則強調的是相同競爭條件。GATS第17條第2款、第3款的規定強調的是“競爭條件”的平等。即一締約方給予其他締約方的服務或服務提供者的待遇，如果與國內同種服務或服務提供者相比，應該具有相同的競爭條件；如果一締約方在形式上給予國內國外同種服務或服務提供者相同的待遇，而實際上競爭條件或競爭環境有利于國內服務或服務提供者，則屬于違背國民待遇原則。與GATT第3條的國民待遇相比，GATS中提出相同“競爭條件”是因為服務貿易不同于貨物貿易的特殊性決定的。在服務貿易中，“有時形式上相同，反而不平等；而形式上待遇不同，實質上反而符合‘市場競爭，機會均等’”原則。

第三，GATS中對國民待遇的例外規定不違反公平競爭原則。GATS第13條關于政府采購的例外，第15條關于補貼例外的規定，說明國民待遇原則在服務貿易領域的適用范圍和條件，也給各締約方提供了一定的靈活性。即各締約方可以通過談判就本國的實際情況在具體部門或領域就實施國民待遇原則列出條件和限制。由于服務貿易的特殊性，GATS中的一些規定雖然名稱上與GATT一樣，但具體規則已有很大的不同。就“國民待遇”來說，GATS沒有將GATT中列入“普遍適用原則”的做法延伸到GATS中，而是規定在“具體承諾”部分，并受制于市場準入具體承諾表中所列的“限制或條件”。因此，各國可以利用“例外規定”而不違法公平競爭原則。可見，在形式上GATS中的國民待遇原則（不歧視原則）已比GATT中的規定大打折扣了。

二、我國在服務貿易領域與GATS的一致與沖突

入世后我國在服務貿易領域的法律與GATS中與競爭政策有關的規則相符是作為WTO成員方應承擔的義務。就我國服務貿易現有的競爭政策而言，它們既有與GATS中有關規則相符的一面，也有與之沖突的一面。對照我國競爭法的相關規定，其相符的一面主要表現在現行的《反不正當競爭法》及其相關法律體現了GATS中所要求的最惠國待遇原則。例如：1994年實施的《對外貿易法》第6條規定，我國在對外貿易方面根據互惠、對等原則給予對方最惠國待遇和國民待遇，這是我國發展國際服務貿易的一項基本原則，也符合GATS的要求。第23條規定，我國的服務貿易實行有條件的開放原則，即對我國已承諾的開放領域，我們有義務與之發展服務貿易關系。上述規定表明，我國在服務貿易市場準入方面將給予WTO其他成員以最惠國待遇，在進入市場后，我國將根據所承諾的部門和條件給予外國服務部門和服務提供者以國民待遇。

又如，《中外合資經營企業法》第1條規定“中華人民共和國為了擴大國際經濟合作和技術交流，允許外國公司、企業和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國合營者），按照平等互利的原則，經中國政府批準，在中華人民共和國境內，同中國的公司、企業或其他經濟組織（以下簡稱中國合營者）共同舉辦合營企業。”《中外合資經營企業法實施條例》第3條規定“在中國境內設立的合營企業，應當能夠促進中國經濟的發展和技術水平的提高，有利于主義化建設。”“國家鼓勵、允許、限制或者禁止設立合營企業的行業，按照國家指導外商投資方向的規定及外商投資產業指導目錄進行。”該條例第5條規定“在中國法律、法規、和合營企業協議、合同、章程規定的范圍內，合營企業有權自主地進行經營管理。各有關部門應當給予支持和幫助。”此外，《中外合作經營企業法》第1條對設立中外合作企業的目的作出如下規定，“為了擴大對外經濟合作和技術交流，促進外國的企業和其他組織或者個人按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業或者其他經濟組織在中國境內共同舉辦中外合作經營企業”。 《中外合作經營企業法實施條例》第4條規定“合作企業包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業。不具有法人資格的合作企業，本實施細則第九章有特別規定的，從其規定。”該條例第5條規定“合作企業的主管部門為中國合作者的主管部門。合作企業有二個以上中國合作者的，由審查批準機關會同有關部門協商確定一個主管部門。但是，法律、行政法規另有規定的除外。合作企業的主管部門對合作企業的有關事宜依法進行協調、提供協助。”

上述條款對外資允許、限制、禁止進入我國市場作了原則性規定，這些規定同樣適用于設立服務業的合資、合作企業。如，1998年實施的《外商投資產業指導目錄》明確列出外資準入的服務業。其中，國際經濟、、環保、信息咨詢等領域是鼓勵外資進入的；在運輸服務、商業、外貿、、教育、、法律服務業、金融業等屬于限制外資進入領域；而郵政通訊、新聞出版、廣播視業等均屬于禁止外資進入的服務業。

相比之下，現行法律與GATS規定相沖突的一面仍然不少，尤其是現行競爭法在服務貿易領域尚有很多空白，仍存在一些內外區別、中外歧視等不符合國民待遇原則的做法。根據我國現行法律規定，與GATS協議相沖突的主要表現在以下幾個方面：（1）我國對煙草、化工等分銷服務領域仍然實行壟斷或專營政策，至今尚無強制壟斷者或專營者從事服務貿易行為時只從商業角度考慮的競爭政策；（2）在服務貿易領域，有關競爭政策的實施、依法行政和當事人聽證權等還沒有達到GATS中所要求的透明度規則；（3）在法律、會計等專業服務領域的競爭政策與GATS第7條的要求還有很大的差距；（4）我國在金融和基礎電信領域尚未實施符合GATS規定的競爭政策；（5）我國在服務貿易領域尚未與任何國家建立競爭政策方面的合作機制。我們不妨以具體法律規定來說明。

在金融服務領域，2001年12月12日頒布了新的《外資金融機構管理條例》規定，本條例自2002年2月1日起施行，該條例規定外國金融服務提供者必須符合一定的條件才能在我國境內通過獨資、合資等形式設立獨資或合資銀行、或合資財務公司、或外國銀行分行。具體而言，設立獨資銀行或者獨資財務公司，申請人應當具備下列條件：“（一）申請人為金融機構；（二）申請人在中國境內已經設立代表機構2年以上；（三）申請人提出設立申請前1年年末總資產不少于100億美元；（四）申請人所在國家或者地區有完善的金融監督管理制度，并且申請人受到所在國家或者地區有關主管當局的有效監管；（五）申請人所在國家或者地區有關主管當局同意其申請；（六）中國人民銀行規定的其他審慎性條件。”設立外國銀行分行，申請人應當具備下列條件：“（一）申請人在中國境內已經設立代表機構2年以上；（二）申請人提出設立申請前1年年末總資產不少于200億美元，并且資本充足率不低于8%；（三）申請人所在國家或者地區有完善的金融監督管理制度，并且申請人受到所在國家或者地區有關主管當局的有效監管；（四）申請人所在國家或者地區有關主管當局同意其申請；（五）中國人民銀行規定的其他審慎性條件。”設立合資銀行或者合資財務公司，申請人應當具備下列條件：“（一）外國合資者為金融機構；（二）外國合資者在中國境內已經設立代表機構；（三）外國合資者提出設立申請前1年年末總資產不少于100億美元；（四）外國合資者所在國家或者地區有完善的金融監督管理制度，并且外國合資者受到所在國家或者地區有關主管當局的有效監管；（五）外國合資者所在國家或者地區有關主管當局同意其申請；（六）中國人民銀行規定的其他審慎性條件。”

在商業服務領域，現行的法律主要是1992年的《關于商業零售領域利用外資問題的批復》、以及1999年的《外商投資商業企業試點辦法》，根據這些“批復”和“辦法”，外商必須具備相應的條件才能申請設立合營企業、分別從事零售或批發義務。事實上，外商在這一領域受到很多限制，其準入仍然存在障礙。例如，1995年10月經國務院批準，我國在上海和北京開辦了兩家中外合資連鎖商業企業，但規定中方必須控股51%以上，經營期限不得超過30年。根據1999年6月25日的《外商投資商業企業試點辦法》第6條第4款規定：“采取3家以上分店連鎖方式經營的合營商業企業（便民店、專業店和專賣店除外），中國合營者出資比例應達到51%以上；其中對合營商業企業本身經營情況較好，外國合營者已從國內大量采購產品，并能借助外國合營者的國際營銷網絡，進一步擴大國內產品出口的合營連鎖商業企業，經國務院批準后，可允許外國合營者控股；開設3家以下分店（包括3家）的合營商業企業和連鎖方式經營的便民店、專業店、專賣店，中國合營者出資比例應不低于35%；從事批發業務（包括零售企業兼營批發業務）的合營商業企業，中國合營者出資比例應達到51%以上。”

在保險領域，我國還沒有適用于全國范圍內的外資保險公司專門法律，只有數量很少的地方性法規。如，《上海外資保險機構暫行管理辦法》（1992年頒布，1995年修訂）。

，我國對外國保險公司進入市場仍然設定了一些限制措施，主要表現在：1、市場準入的限制。根據1998年《外商投資產業指導目錄》，把保險公司、保險經紀人及人公司和保險咨詢公司都列入限制外商投資的領域。在《上海外資保險機構暫行管理辦法》中還對外國保險機構在中國設立分公司或合資公司設定了一些條件。如必須經營保險業務30年以上，提出申請前一年年未的資產總額在50億美元以上，且已經在中國境內設立代表機構2年以上。2、業務范圍的限制。外國保險公司在中國的分支機構或合資公司只能經營除法定保險以外的經中國政府允許的業務。如境外的各項保險；境內外商投資企業的財產保險和與其相關的責任保險；外國人和境內個人繳費的人身保險業務；以及上述兩項業務的再保險和經批準的其他業務。可見，盡管外國保險公司可以在中國從事保險業務，但其種類受到限制，份額也已很少了。 3、經營地域的限制。外國保險公司只能在中國政府特許的地域經營許可的保險業務。目前，我國只開放了上海和廣州兩個城市作為試點。

在業，根據我國《旅行社管理暫行條例》（1996.10）第13條、《中外合資旅行社試點暫行辦法》（1998.10）、以及《導游人員管理條例》的規定，沒有國家旅游局的批準，外國旅行社不能在中國設立代表機構，經過批準的機構可申請在中國境內同中國企業、公司設立合資旅行社，經營入境旅游業務和國內旅游業務，但不允許經營中國公民赴國外及港、澳、臺等地區的旅游業務。此外，我國旅游業的“入世”談判屬《服務貿易總協定》中的第9類，即《旅游及相關服務》。其中分A飯店、餐館及送餐；B旅行社；C導游服務；D其他。我國政府與各國談判提交的承諾表中僅限定在A、B兩類。

三、入世后我國在服務貿易領域競爭法的完善

與GATS協議所要求的相比，我國在服務貿易領域仍然存在以下公平競爭的規定，例如：

第一，我國在服務貿易領域仍然存在內資與外資的差別待遇。這種差別主要表現為對外資的超國民待遇或低國民待遇。舉例說明：外國服務提供者以中外合資或合作方式進入我國市場，可享受某些稅收優惠，這對我國水平低下的服務貿易來說顯然是不公平的。 相比之下，國有企業的稅收負擔則重得多。在所得稅方面，國家對國有大中型企業實行55%的比例稅率，還有其他稅種，其稅負合計達70%，大大高于外資企業。

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第二，我國在服務貿易領域仍然存在內資享有的行業壟斷地位。盡管我國在服務領域逐步對外資開放，修改、頒布了符合GATS要求的法律和法規，但還有相當一部分法律有待進一步的完善。例如，根據現行法律規定，我國在、海運、旅游等方面均不允許采取獨資形式，而只能通過中外合營形式，且要求中方控股。在許多服務領域，我國仍然對外資進入給予嚴格的限制，即市場準入的限制。如：對外資金融機構的設立限制在某些指定的城市；在保險業僅允許外資經營人壽險；在證券業還未允許外資進入；基礎電信的開放還未進行試點；國內民航業仍沒有對外開放。這些規定這顯然不符合GATS的市場準入和逐步自由化原則。

第三，我國在服務貿易領域仍然缺乏良好的公平競爭環境。公平競爭環境需要立法與司法的完善，我國在服務貿易領域至今還沒有一部統一的服務貿易基本法，現行的一些法律大多是國務院及各部委頒布的一些專項法規、條例、以及各地方性的規定和辦法，其效力缺乏統一性和權威性；其次，許多重要的服務部門尚沒有制定法律加以規范，如旅游業、航空業、建筑業、以及勞務輸出等領域幾乎是空白。這使我國的服務貿易與GATS所要求的公平競爭環境差距甚大。再次，有關貿易政策和法規仍缺乏透明度。現有的貿易政策和法規還沒有能夠公正、合理和統一地實施，許多規定仍以內部文件的形式出現，使業外人尤其是外國人很難了解具體。此外，有些法規之間缺乏協調，前后矛盾。例如，1983年國務院頒布的《中外合資經營企業法實施條例》規定，旅游業允許設立合營企業。（第3條）1995年頒布、1997年修改的《外商投資產業指導目錄》中卻將旅游業列入“限制”投資一類，這種矛盾使原本并不透明的法律、法規和政策更難以琢磨，缺乏可操作性。

根據我國現狀，在服務貿易領域應調整現行法律，改變上述與GATS規定不符的競爭政策和相關法律。在今后幾年內根據GATS的要求逐步完善我國在這一領域的競爭政策和競爭規則。具體而言，可以從以下幾方面著手：

第一，在服務貿易領域制定和實施GATS對成員方所要求的競爭規則。首先，應制定和完善我國在服務貿易領域的一系列法律和規章。如：在現行的反不正當競爭法中增加有關規制服務業中不正當競爭行為，保證服務業在公平、有序的環境中發展。我們應加快服務業的市場保障法和相關的行業立法，在近期內應制定和實施《電信法》、《旅游法》、《移民法》等，以填補我國在電信服務、旅游服務以及人流動方面的立法；其次，對我國在服務貿易承諾清單中所承諾的義務，應采取相應的措施，禁止在這些服務部門行使壟斷或專營權。對非特別承諾部門的服務壟斷或專營者，我國有義務要求他們不得在外國的服務提供者或購買者之間實施反競爭的歧視行為。此外，對做出承諾的反濫用壟斷或專營的服務部門，我國還應按該特別承諾制定和實施反濫用壟斷或專營的競爭政策。否則，在有關成員方的要求下，我國不僅要向WTO的服務貿易理事會要求提供這些壟斷或專營服務提供者有關運營的具體資料，而且很容易被這些成員方利用這些資料頻繁地發起磋商要求、投訴并在最終受到不利裁決。

第二，盡快提高我國在服務貿易領域競爭政策的透明度。提高透明度應從以下二方面做起：一是立法透明度。即我國不僅要及時與全面地公布法律、法規，而且要及時與全面地公布一般適用的司法決定和行政決定。 二是司法透明度。執法部門在具體實施法律中應做到公正、公平，切實維護當事方的合法權益，設立國內司法承認權、聽證權等制度。此外，有關職能部門在履行我國在GATS項下透明度義務時，應基于我國的利益和GATS下透明度義務所允許的例外，注意妥善保守有關的秘密資料。如，根據GATS第3條副則，成員方并沒有義務公布那些一經披露即會阻礙法律實施，或損害公、私營企業合法商業利益的機密資料。因此，凡是會影響我國競爭法律實施、損害我國公共利益或有關企業合法利益的機密資料，我國的有關機構都可以正當保守，不予公布。

第三，在一些專業服務領域，如、法律領域，就服務提供者授權、許可或證明的標準，按GATS第7條規定，制定和實施承認在其他國家獲得的、經驗、合格要求、許可或證明的規則。對于承認的標準，應采納國際公認的標準，與發達國家在資格承認方面所承擔的準入競爭義務一致。目前，我們可通過雙邊或多邊協議來具體實施GATS第7條的規定。根據1994年9月13日中國提出了服務貿易領域初步具體承諾表，我國政府對專業服務領域市場開放和國民待遇的條件與資格作了初步承諾。如法律服務，經司法部批準，外國律師事務所可以在中國境內設立辦事處，并向國家工商管理局申請登記。但外國律師事務所在中國的辦事處不能雇傭中國律師，外國律師也不可以在中國以個人身份從事法律服務。對會計審計服務，外國會計事務所需年收入在2000萬美元以上，人員在200名以上才可在中國發達地區設立辦事處，其經營范圍依照國家財政部的有關規定確定。外國在華的會計事務所最多不得超過15家。雖然我國已作出了初步承諾，但在具體“進入”的條件和標準上仍然還偏高于本國同類服務提供者；此外，我們還應該具體落實GATS第7條的要求，即“為做到這一點，成員方顯然應在專業服務領域引入競爭政策，清除其承認規則中各種禁止、限制或扭曲本國與外國專業服務提供者之間競爭的規定。”

第四，在金融和電信領域引入與GATS相符的競爭政策。在WTO一些成員方的要求下，我國已在與這些成員方雙邊談判承諾中同意按一定的條件開放我國的金融和電信服務市場。目前，電信業務的經營管理在我國仍禁止外商投資，而全球范圍內的電信自由化已漸成趨勢。1997年2月15日，68個WTO成員方達成了《基礎電信協議》，其主要內容是要求各成員方向其他成員開放其電信市場并結束在國內電信市場的壟斷地位；協議還涉及語音電話、電報、電傳、傳真等諸多方面的短途、長途和國際電信服務，涵蓋了全球電信業務的90%以上，全球電信市場自由化程度將進一步擴大。

在我國加人WTO的議定書中，不可避免地也要列入這些開放承諾。 作為履行有關承諾的準備，我國自1999年開始實際上已在逐步開放我國的金融和電信市場。例如，在1999年11月15日中美達成的協議中，我國政府承諾：電信業向美國開放，允許外商在電信服務領域持有49%股份，并于2年后增至50%；在中歐談判中，歐盟要求與中國企業的合作能擁有50%以上的股份，并希望在固定線路服務、移動電話服務、尋呼服務和衛星電話服務方面得到控股水平。在2000年5月19日中歐達成的協議中，歐盟的上述要求大多得到不同程度的滿足。 從以上關于《金融服務承諾諒解》等文件有關內容的說明中可以看出，WT0成員方只按承諾要求開放市場是不夠的，成員方還必須采用相應的競爭政策，規范金融和電信服務市場，防止WTO其他成員方在有關承諾下的利益被金融和電信領域的某些服務提供者的反競爭行為所損害。

注釋：

[1]GATS的附件共有8項：即關于第2條豁免的附件，關于自然人流動提供服務的附件，關于空運服務的附件，關于金融服務的附件，關于金融服務的附件2，關于海運服務談判的附件，關于電訊服務的附件，關于基礎電訊談判的附件。

[2]參見WT/WGTCP/M/8

[3]該清單所列出的項目有效期為10年，由服務貿易理事會5年審查一次。10年后是否允許延長需經談判才能決定。

[4]具體條款請參閱陶凱元：《國際服務貿易法律的多邊化與中國對外服務貿易法制》，法律出版社，2000年8月版，第88－90頁。

[5]有關“國內法規”對服務貿易的影響，可以分為4種情況。其一，直接的或明的歧視性障礙。如規定某些行業不允許外國人經營，或限制外國人控股比例；其二，間接的或暗的歧視性障礙。如某些服務領域限制外國因素。例如，限制服務生產要素（人員、資金、信息）的國際流動；其三，直接的或明的中性障礙。如對某些領域（比如鐵路或電信）實行國家壟斷經營，阻止外國同業者的市場進入。這種國家壟斷行為排除了國內外競爭者，因此談不上歧視，也不違背國民待遇原則；其四，間接的或暗的中性障礙。這是指國內行業中的種種規章和制度。例如，專業服務中人員的資格認定，包括學歷或證書的承認。這些規定國與國之間差別很大。

[6]例如，該諒解B部分的第一段和第二段規則。第一段要求每一成員方在其承諾表中列出金融服務現有的壟斷權，并“應盡力廢止這些壟斷權或減少其范圍。”第二段則規定成員方應確保其境內任何其他成員方的服務提供者在購買或獲得該成員方境內公共實體金融服務方面享有最惠國待遇和國民待遇。據此，成員方顯然應制定和實施金融服務領域反壟斷的競爭政策，特別是應制定和實施要求境內公共實體非歧視提供金融服務的競爭政策。

[7]該框架書對反競爭交叉貼補未加定義，但一般認為，具有市場力量的一個或一組供應者利用從分割地方獲得的超常利潤、租金維持存在競爭市場區塊經營損失的，即構成了反競爭的交叉貼補。

[8]參見趙維田：《世貿組織（WTO）的法律制度》，吉林人民出版社，2000年4月，第373頁。

[9]有關金融方面的改革，在最近的第35屆亞行年會上亞洲開發銀行所負責人在研討會上指出，雖然中國金融機構的改革已取得一定的進展，但根據亞行對亞洲國家和地區的金融機構資產質量評級顯示，中國得分為1.6分，而亞洲新興市場國家的平均得分是3.8分。為此，他建議中國金融方面應進行7個方面改革：1、通過快速解決不良貸款來強化亞行體系；2、國有商業銀行應該實行所有權的多元化；3、建立一個獨立的央行和監管機構；4、實行合理的、分步驟的利率開發政策；5、放寬外資金融機構的準入；6、資本項目開放要有度，要合理，減少貨幣的不匹配；7、要采取更有靈活度的匯率機制。見《上海金融報》，2002年5月11日。

[10]1992年的《上海外資保險機構暫行管理辦法》第17條，對外資保險公司的業務范圍作了以下限制：1，境外企業的各項保險、境內外商投資企業的企業財產保險和其有關的責任保險；2，外國人和境內個人繳費的人身保險業務；3，上述兩項業務的再保險業務。可見，外資保險公司在財產險方面，只能向外商投資企業和境外企業提供服務；在壽險方面，只能向個人提供，不能經營團體保險業務。這種限制使外資保險公司無法與國內保險公司公平競爭。

[11]香港民安保險公司在深圳和海南設立了分公司，這有十分特殊的原因，并不表明這兩個地方的保險市場已對外開放。參見余永定、鄭秉文主編：《中國“入世”研究報告：進入WTO的中國產業》，出版社，2000年版。

[12]我國在A類承諾中允許外商通過合營企業形式在中國建設、改造和經營飯店和餐館，外方可控股。最遲在2003年底前取消相關限制。在B類談判中最后談定：外方可在中國政府指定的旅游度假區和北京、上海、廣西、西安開辦中外合營旅行社，最遲在2003年1月1日前，允許外資控股；最遲在2005年底前，允許外商辦獨資旅行社。但有兩個附加條件：一是主要從事度假旅游業務的旅行社；二是該旅行社每年每收入超過5000萬元。此外，我國承諾在2005年底前，取消對合資旅行社設立分支機構的限制，但合資旅行社仍不能經營中國公民的出境旅游。

[13]根據國家現行法律規定，在企業所得稅方面，外資企業稅率是33%；在地方稅收上，如房產稅、車船牌照稅等都很低，有的還可根據企業經營狀況由地方政府決定減免。

[14]關于GATS成員方在這方面的義務，可參見WT/DS69/AB/R.

[15]1999年4月8日美國的《白宮文件》指出，中國有關服務的承諾可與大多數WTO成員國相似。在1999年11月中美達成協議舉行的新聞會上，美國貿易代表Charlene Barshefsky 說，有關服務問題，我們達成的協議覆蓋了所有的服務領域。如銀行、證券、電信、銷售、職業服務、導游業、旅游、運輸等領域。可見，這是一個內容十分廣泛的領域。usembassy-china.org.cn/english/press/release/crswto.html