導語：如何才能寫好一篇證券監管體制論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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論文關鍵詞：證券監管體制內在機理發展完善

一、證券監管體制的歷史演變

中國證券監管體制的演進是伴隨著中國證券市場的產生和發展而建立起來的，并隨之不斷變化的動態過程，其體制變遷及其特征與我國證券市場發展的不同階段與格局相適應，并與市場發展的客觀需要和內在的政府監管目標相吻合。我國政府對監管體制的選擇和調整決定于我國特殊的經濟、政治、文化、市場發展的客觀要求，經歷了以下3個階段：

1．1981—1985年，無實體監管部門階段

這是我國證券市場的發展萌芽期。除了國債發行之外，基本上不存在股票市場和企業債券市場。雖然于1984年公開發行了股票，但股份制試點與股票交易僅限于極其狹小范圍。該階段不存在真正的監管體制或明確的管理主體。

2．1986—1992年，監管體系雛形階段

總體上，我國證券市場仍處于規模極小的“嬰兒期”，與之相對應，在政府管理層面上出現了若干監管上述證券市場領域的部門主體，但未形成統一、有序、通暢的集中管理體系。監管體制框架中的政府部門和自律組織等若干因素已出現，但仍表現出明顯的初創特征和摸索性質。中國人民銀行作為中央銀行“管理企業債券、股票等有價證券，管理金融市場”被正式法規確立為證券市場主管機關。但監管職責不明確，實踐中的管制權力缺乏集中型模式所要求的權威性和管制力度。地方政府體現出監管框架中的分權性和非集中性。證券交易所的自律管理在一定程度上取代了政府管制。多部門介入的管理格局略見雛形。行業自律監管組織尚未擔負實質性自律職能。

3．1992一l998年，初級集中型監管體制階段

1992年l0月，國務院證券委員會和中國證券監督管理委員會成立，標志著我國證券市場步人了集中型監管體制階段。從有關資料可以看出，1996年以后，市場取得飛速發展，無論是日均成交金額還是日均開戶數都是呈現上升的趨勢，這充分說明了證券市場的蓬勃發展。與此相呼應，集中型管理體系逐漸形成。確立中央監管機構，一部分權力根據證券活動性質和歸口的不同劃分給國務院各部委。地方政府相當程度地介入證券市場管理，形成了中央與地方相結合的市場管理體系。首次確立獨立于其他部門的專門性證券主管部門，擺脫了依附于財政或中國人民銀行的舊模式。一定程度上兼顧了我國證券市場發展與規范進程中所牽涉到的錯綜復雜的諸多方面的難題。但是，仍表現出權力分散、獨立性和權威性弱、缺乏覆蓋全國性的監管機構的動態特征。總體上，這個階段表現出多層次的、多元化以及部門分工協作的中國特色，且明顯地顯示出過渡期的特征。

二、我國證券監管體制的現狀及其內在機理

目前我國證券市場實行的是集中統一的監管體系，即以政府監管為主導，集中監管和市場自律相結合的市場監管框架。

1．監管主體

1998年國務院批準了中國證監會的職能、內部機構和人員編制的“三定”方案，確定了證監會是國務院直屬機構，負責全國證券期貨市場，并成為取代國務院證券委員會職能的惟一最高證券監管機構。根據該方案的規定，證監會將建立集中統一的證券期貨監管體系，在全國各地設立派出監管機構并實行垂直管理，但在現實中，我國監管主體存在多元化現象，主管部門之間關系較為復雜和不協調。

2．自律組織是資本市場監管體制中不可或缺的一個重要組成部分

自律組織有兩種形式，即社會性的監督組織和行業自律。前者主要包括證券業的中介服務組織如會計師事務所。后者包括兩方面：一是證券交易所的場內自律，二是場外交易的自律，即中國證券業協會進行的自律監管。

3．監管法規體系

1998年以前我國證券市場和監管是通過一系列的行政法規，包括全國性的行政法規和地方性的行政法規。1998年《證券法》的通過標志我國證券市場依法治市進入一個嶄新的階段。《證券法》和《公司法》作為我國證券監管的法律基礎和其他證券法規共同構成證券監管法規體系。現行證券監管體制具有集權性和一元化、權威性和獨立性高、兩級管理垂直化以及自律性弱的特征。雖然仍存在自律管理作用未得到足夠重視的問題，但這個體制框架與我國證券市場現在高速發展相適應。現行證券監管體制的形成原因主要是針對如何克服原體制存在的內在弊病和矛盾。

三、未來證券監管體制的進一步完善

在全球化程度加快的大環境下，我國證券監管體制應當立足國情，放眼世界，不斷健全、完善。證券監管體制的建設，不僅關系到證券市場的發展，更關系到經濟安全，國民經濟的長遠發展。進一步完善證券監管體制必須全面考慮，放眼未來，對證券監管體制進行有效的改造。

1．加強證券監管體制的自身建設，逐步健全與完善

證券市場是變化無窮的，只有依據客觀規律，制定完善制度才能保障市場健康運行。主要有以下幾方面：

(1)樹立科學監管理念。監管理念主要包括：第一，保護投資者的合法權益；第二，確保公平、高效、透明；第三，降低系統風險；第四，樹立國際化意識。

(2)明確監管職能，提高監管水平。監管機構作為規則的制定者和執行者，其職能就是保障市場的公平、公開以及公正地對待所有市場參與者，體現了監管理念和目標。相應的權限，應當依據其職能而定，即僅能作為“裁判員”。并非事無巨細一概全攬，不能把“運動員”兼于一身，應減少證監會在監管中的行政干預色彩，增強其對上市企業以及證券市場的各參與者的監管手段和能力。尤其要注意的是，在監管過程中，要加強對行為和過程的監管，而不僅僅是對結果的監管，對監管者而言，行為本身比結果更值得關注。同時，改善監管手段，提高監管水平，努力實現手段的間接化、多樣化、市場化，減少政府對市場的操縱。此外，應當提倡監管行為的科學化、民主化，保證公正地權衡各方利益，保護投資者信心。(3)完善監管體系，充分發揮行業自律監管。隨著證券市場的成熟，政府主導和行業自律相結合的監管體系日益成為大多數國家選擇的主流。充分發揮兩者的優勢，避免各自的缺憾，對于完善監管體系是十分重要的。自律監管具體而言包括三個方面：第一，加強自身監管機構的組織建設；第二，要盡快完善自律管理規則；第三，要理順證券交易所管理制度。

2．改善證券監管的外部環境，營造良好社會氛圍

(1)健全完善相關法律制度，建立良性的立法、司法環境。證券市場的發展，要做到有法可依，依法監管，這就要求首先要完善立法，去掉或者完善一些與現有政策和法規相矛盾的條文，法律是要不斷向前發展的，結合目前市場需求不斷完備證券監管的法律制度，盡快細化證券法的相關規則，出臺相關的法律條文，形成完善的證券法規體系。其次是要加強執法，如果沒有強有力的執法措施，再完善的法律條文也無用，因此我們不能忽視有法必依的重要性。

(2)重構社會信用體系，恢復我國證券市場的公信力。

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論文摘要：證券發行審核制度是解決發行人及其證券市場準入問題的基礎性制度。基于監管理念和監管體制等方面的差別，世界各國(地區)實行的證券發行審核制度大體可劃分為注冊制和核準制，美國是實行注冊制的典型代表，我國則實行核準制。本文旨在比較分析中美證券發行審核制度的差異與優缺點，以對完善我國現行的證券發行審核制度提供借鑒。

論文關鍵詞 證券發行 審核制度 注冊制 核準制

證券發行是指發行人以籌集資金和調整股權結構為目的做成證券并交付相對人的單獨法律行為。隨著我國資本市場的快速發展，深化證券發行體制改革越來越成為完善資本市場的重要任務之一，而證券發行審核制度的改革則是證券體制改革的重中之重。比較分析美國證券發行審核制度與我國證券發行審核制度的差異，對如何立足當前并進一步完善我國現行證券發行審核制度具有借鑒意義。

一、中美證券發行審核制度的比較

世界各國(地區)由于在證券監管理念和監管體制等方面的差異，導致所實施的證券發行審核制度各不相同，但從一般意義上講，各國(地區)均通過法律形式加以規范，任何證券發行人公開發行證券，均應事先向本國(地區)的證券監管部門申報注冊報表，嚴禁未經注冊或未獲注冊豁免的證券流通。從當前世界各國(地區)通行的證券發行審核制度來看，基本可劃分為形式審查主義的注冊(申報)制和實質審查主義的核準(審批)制。

(一)美國證券發行審核的注冊制

1.美國證券發行審核注冊制的內涵及法理基礎

注冊制又稱申報制、登記制，美國證券發行審核實行注冊制的規定及相關內容主要集中于1933年的《證券法》。依據該法律，發行人在公開發行前，依法遵循完全公開原則，全面準確地將投資者作出決策所需要的公司財務、業務等重要信息資料予以充分完全的披露，并向證券監管機構申報;證券監管機構對其所申報信息資料作形式審查而實質性審查，即僅審查信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性，而不對證券自身的價值做出任何判斷;發行人公開和申報有關信息材料后，證券監管機構未提出補充或修訂意見或未阻止注冊生效者，即視為已依法注冊，發行人即可發行證券。美國證券發行審核實行注冊制的法理基礎是：信息披露制度是美國證券市場的核心和基石，也是保護證券投資者利益最為有效的手段之一，只要發行人披露的信息真實可靠且符合信息披露制度的要求，監管機構就履行了審核職責;對于發行人的證券是否具有投資價值等實質性問題，應由投資者依據公開的信息自行判斷、自負風險，這樣就可以在盡量減少政府對證券市場干預的前提下，保護公眾投資者的合法利益。美國證券發行審核注冊制的程序和特征分析

依據美國1993年《證券法》第5節有關規定，證券發行審核注冊制的程序分為三個階段：(1)注冊登記之前階段。根據法律規定，注冊申報書送達證券交易管理委員會之前，發行者、承銷商和自營商不得有任何推銷證券的行為。(2)等待階段。根據法律規定，注冊生效前有為期20天的注冊等待期，在此期限內，證券交易管理委員會對注冊申報書進行審查，如發現重大缺陷，通知發行人補充修訂;如發現重大虛假、遺漏或誤導等情況，該委員會不再予以審核，發出拒絕命令，申報就此終結。(3)生效階段。證券交易委員會對注冊申報書審查后，如未發現問題，即給予注冊。注冊生效后，發行人即可從事證券發行。由此可以看出，美國證券發行注冊制的主要特征(1)美國證券監管機構履行監管職能主要通過強化信息披露的公開透明來實現。(2)美國證券監管機構對發行人信息披露文件主要依據行業報告、信用評級報告、新聞媒體、網絡信息等公開的信息來源進行復核，旨在協助發行人向公眾投資者充分公正地披露信息。(3)美國證券監管機構對發行人信息披露文件主要采取書面復核的方式，堅持不與發行人公司管理層面對面溝通，不進行現場核查，不評價發行人或推薦某一證券等，旨在確保復核的公開、公正、公平。(4)美國證券監管機構對信息披露文件復核時不對證券的投資價值作出實質性評判，以免誤導公眾投資者。(5)美國證券監管強調事后查處。事前通過強制性的信息披露對申報文件僅作形式審查，但對造假欺詐者嚴格的事后處罰更具強制約束和威懾作用，有效保護了公眾投資者的利益。美國證券發行審核注冊制的優缺點分析

美國證券發行審核注冊制的優點主要表現在：(1)簡化審核程序，降低監管成本。(2)提高市場效率，減少政府風險。(3)體現公正公平，促進良性競爭。(4)倡導理性投資，提高市場水平。美國證券發行審核注冊制的缺陷主要表現在：(1)依靠公開信息源和書面復核方式，難以完全確保信息披露的真實性，可能導致虛假陳述和欺詐行為。(2)信息披露的前提是投資者能自由獲取發行人公開的信息并據此自行決定投資行為，但在實踐中發行人有時不能全面獲取發行人的公開信息從而導致投資失誤。(3)注冊制強調降低門檻強化懲處，可能放任一些質量較差的企業進入市場，加大了證券市場的投機性。

(二)中國證券發行審核的核準制

1.中國證券發行審核核準制的內涵及法理基礎

核準制又稱實質審查主義或實質管理原則，是指發行人不僅要在符合法律規定的實質條件前提下依法將投資者作出投資決策所需的信息資料予以充分準確披露，而且必須在得到證券監管機構的核準后才能發行證券;證券監管機構不僅審查發行人所公開信息的真實性和完整性，而且要對證券的投資價值進行實質性審查，不符合法定條件的發行人將被否決。我國資本市場建立以來，證券發行審核制度在實質上一直采用核準(審批)制，但其具體形式則經歷了三個階段的演變：第一階段是《證券法》頒布以前的審批制，核心在于通過行政審批分配指標;第二階段是《證券法》實施后的通道制，系核準制的最初實現形式，核心在于由主承銷商推薦，發行審核委員會表決，最終由證監會核準;第三階段是2004年起實行的保薦人制度，核心在于保薦人負責發行人的上市推薦和輔導，協助發行人建立嚴格的信息披露制度，審核上市公司所披露信息的真實完整性，向證監會出具保薦意見。公司上市后，保薦人還要繼續協助上市公司建立完善法人治理結構等事項，并對上市公司的信息披露承擔連帶責任。參照核準制的內涵可以看出，保薦人制度僅是對核準制的某一方面作了改革，也可以看作是在某些方面向注冊制的一種過渡和靠攏，但并未改變我國現行證券發行審核制度中的實質審查原則，因此，保薦人制度仍屬核準制范疇。我國證券發行審核實行核準制的法理基礎是：堅持實質管理原則，強調國家行政權力對證券監管的干預，由特定機構審查發行人的資格，并對證券的投資價值進行評估，力求通過事前干預和事后查處，增強證券市場的進入限制，降低證券市場的整體風險，有效維護公眾投資者的合法權益。

2.中國證券發行審核核準制的程序和特征分析

根據中國證監會的《證券發行上市保薦制度暫行辦法》，我國現行證券發行審核的程序主要包括：(1)保薦人進行上市輔導并促進公司規范運作。擬上市公司在完成改制設立后，由保薦人負責對日常經營的規范運作、法人治理結構、賬務等問題進行輔導，以完善改制遺留問題，并消除影響公司通過發行審核的潛在隱患;(2)保薦人與發行人共同制作申報材料并報批，保薦人負責對招股說明書、財務審計報告等需要公開披露的材料信息進行把關，并向證券監管機構出具保薦書。(3)證券監管部門進行發行審核，主要通過見面會、書面溝通、對外聯系、專項復核、舉報核查等方式進行初審，再經發行審核委員會審核后核準發行。由此可以看出，我國證券發行審核核準制的主要特征(1)核準制是行政權力的有形之手干預證券發行的具體體現，發行人的發行權是由證券監管機構以法定的形式授予。(2)核準制強調形式審核與實質審核并重，證券監管機構既對信息公開情況進行形式審查，也要對證券發行條件和標準進行實質審查，并據此作出發行人是否符合發行要求的價值判斷和是否核準申請的決定。(3)核準制主張事前與事后并舉。實質審查是證券監管機構事前審查的重要內容，但核準制同時賦予監管機構事后審查權和撤銷權。(4)核準制也強調發行人信息的公開披露及所披露信息的真實、完整、準確，并對虛假披露進行處罰。我國證券發行審核核準制的優缺點分析

我國證券發行審核核準制的優點主要表現在：(1)核準制有利于保護我國新興的資本市場，避免證券市場的動蕩。(2)形式和實質上的雙重審查，有利于防止不良證券進入市場，提高證券市場的品質信用。(3)對證券的投資價值作出預判斷，可以有力地保護公眾投資者的利益。(4)保薦人制度有利于促進中介機構的發育成熟。我國證券發行審核核準制的缺陷主要表現在：(1)審核程序復雜，增加監管成本。(2)實質審查使市場效率降低，政府風險增加。(3)容易造成投資者對監管機構的依賴心理，不利于投資人群的成熟。(4)市場門檻較高，不利于新興事業的發展壯大。

二、美國證券發行審核制度對我國的啟示

取其精華，去其糟粕，采取揚棄的態度，因地制宜地改進我國證券發行審核制度，才是本文進行比較分析的真正落腳點。筆者認為，借鑒美國的證券發行審核制度，我國的證券發行審核制度可以在以下幾個方面進行改進和完善。

(一)進一步強化證券監管部門對發行審核資料信息的形式性審核

一是拓寬審核資料信息的范圍，除審核公司申報材料外，將公司日常運營狀況、法人和股東違法犯罪記錄、信用評級等一并納入;二是改進審核資料的方式，除審閱公司申報材料外，綜合運用新聞媒體、網絡信息、輿論監督等方式進行審核;三是及時公開經過審核的資料信息，確保公眾投資者的知情權。

(二)進一步弱化證券監管部門對證券發行條件和標準的實質性審核

實質性審核機制不僅增加了行政成本，降低了市場效率，而且意味著每家上市公司都得到了證券監管部門的信用擔保，而一旦上市公司發生質量問題，監管部門要承擔相關責任，相應卻減輕了保薦人的責任。因此，證券監管機構一方面應弱化對證券發行條件和標準的實質性審核，另一方面應將證券發行條件和標準的審核職責交還給市場，由市場將不符合證券發行條件和標準的公司拒之門外。

(三)進一步完善信息披露制度

完善的信息披露制度是健全證券市場的根本，也是公眾投資者對上市公司建立長期信任的重要手段。一是要強制規范信息披露的內容和范圍，該披露的必須披露;二是要強制規范信息披露的方式方法，通過網絡、媒體等多種渠道同時披露，確保投資人能自由獲知所披露信息;三是要加大對虛假披露的處罰力度，以事后威懾的方式反促信息披露的真實有效。

(四)進一步轉變證券監管機構的監管重點

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論文關鍵詞：證券市場監督管理法律制度

我國證券市場自建立以來，在近20年間獲得了飛速發展，取得了舉世矚目的成績：據中國證監會2009年8月25日的統計數據顯示，截至2009年7月底，我國股票投資者開戶數近1．33億戶，基金投資賬戶超過1．78億戶，而上市公司共有1628家，滬深股市總市值達23．57萬億元，流通市值11．67萬億元，市值位列全球第三位。證券市場作為我國資本市場中的重要組成部分，在實現我國市場經濟持續、健康、快速發展方面發揮著重要作用。但同時，由于監管、上市公司、中介機構等方面的原因，中國證券市場。這些問題的出現使證券市場的健康發展備受困擾，證券市場監管陷人困境之中。因此，完善我國證券市場監管法律制度，加強對證券市場的監管、維護投資者合法權益已經成為當務之急。

一、我國證券市場監管制度存在的問題

(一)監管者存在的問題

1．證監會的作用問題

我國《證券法》第178條規定：“國務院證券監督管理機構依法對證券市場實行監督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。”從現行體制看，證監會名義上是證券監督管理機關，證監會的監管范圍看似很大：無所不及、無所不能。從上市公司的審批、上市規模的大小、上市公司的家數、上市公司的價格、公司獨立董事培訓及認可標準，到證券中介機構準入、信息披露的方式及地方、信息披露之內容，以及證券交易所管理人員的任免等等，凡是與證券市場有關的事情無不是在其管制范圍內。而實際上，證監會只是國務院組成部門中的附屬機構，其監督管理的權力和效力無法充分發揮。

2．證券業協會自律性監管的獨立性問題

我國《證券法》第174條規定：“證券業協會是證券業的自律組織，是社會團體法人。證券公司應加入證券業協會。證券業協會的權力機構為全體會員組成的會員大會”。同時規定了證券業協會的職責，如擬定自律性管理制度、組織會員業務培訓和業務交流、處分違法違規會員及調解業內各種糾紛等等。這樣簡簡單單的四個條文，并未明確規定證券業協會的獨立的監管權力，致使這些規定不僅形同虛設，并且實施起來效果也不好。無論中國證券業協會還是地方證券業協會大都屬于官辦機構，帶有一定的行政色彩，機構負責人多是由政府機構負責人兼任，證券業協會的自律規章如一些管理規則、上市規則、處罰規則等等都是由證監會制定的，缺乏應有的獨立性，沒有實質的監督管理的權力，不是真正意義上的自律組織，通常被看作準政府機構。這與我國《證券法》的證券業的自律組織是通過其會員的自我約束、相互監督來補充證監會對證券市場的監督管理的初衷是相沖突的，從而表明我國《證券法》還沒有放手讓證券業協會進行自律監管，也不相信證券業協會能夠進行自律監管。在我國現行監管體制中，證券業協會的自律監管作用依然沒得到重視，證券市場自律管理缺乏應有的法律地位。

3．監管主體的自我監督約束問題

強調證券監管機構的獨立性，主要是考慮到證券市場的高風險、突發性、波及范圍廣等特點，而過于分散的監管權限往往會導致責任的相互推諉和監管效率的低下，最終使抵御風險的能力降低。而從辨證的角度分析，權力又必須受到約束，絕對的權力則意味著腐敗。從經濟學的角度分析，監管者也是經濟人，他們與被監管同樣需要自律性。監管機構希望加大自己的權力而減少自己的責任，監管機構的人員受到薪金、工作條件、聲譽權力以及行政工作之便利的影響，不管是制定規章還是執行監管，他們都有以公謀私的可能，甚至成為某些特殊利益集團的工具，而偏離自身的職責和犧牲公眾的利益。從法學理論的角度分析，公共權力不是與生俱來的，它是從人民權利中分離出來，交由公共管理機構享有行使權，用來為人服務；同時由于它是由人民賦予的，因此要接受人民的監督；但權力則意味著潛在的腐敗，它的行使有可能偏離人民服務的目標，被掌權者當作謀取私利的工具。因此，在證券市場的監管活動中，由于監管權的存在，監管者有可能，做出損害投資者合法權益的行為，所以必須加強對監管主體的監督約束。

(二)被監管者存在的問題

1．上市公司股權結構和治理機制的問題

由于我國上市公司上市前多由國有企業改制而來，股權過分集中于國有股股東，存在“一股獨大”現象，這種國有股股權比例過高的情況導致政府不敢過于放手讓市場自主調節，而用行政權力過多地干預證券市場的運行，形成所謂的“政策市”。由此出現了“證券的發行制度演變為國有企業的融資制度，同時證券市場的每一次大的波動均與政府政策有關，我國證券市場的功能被強烈扭曲”的現象。證監會的監管活動也往往為各級政府部門所左右。總之，由于股權結構的不合理，使政府或出于政治大局考慮，而不敢放手，最終造成證監會對證券市場的監管出現問題。

2．證券市場中介機構的治理問題

同上市公司一樣，我國的證券市場中介機構的股權結構、治理機制等也有在著上述的問題。證券公司、投資公司、基金公司等證券市場的中介機構隨著證券市場的發展雖然也成長起來，但在我國證券市場發展尚不成熟、法制尚待健全、相關發展經驗不足的境況下，這些機構的日常管理、規章制度、行為規范等也都存在很多缺陷。有些機構為了牟取私利，違背職業道德，為企業做假賬，提供虛假證明；有的甚至迎合上市公司的違法或無理要求，為其虛假包裝上市大開方便之門。目前很多上市公司與中介機構在上市、配股、資產重組、關聯交易等多個環節聯手勾結，出具虛假審計報告，或以能力有限為由對財務數據的真實性做出有傾向性錯誤的審計結論，誤導了投資者，擾亂證券市場的交易規則和秩序，對我國證券市場監督管理造成沖擊。

3．投資者的問題

我國證券市場的投資者特別是中小投資者離理性、成熟的要求還有極大的距離。這表現在他們缺乏有關投資的知識和經驗，缺乏正確判斷企業管理的好壞、企業盈利能力的高低、政府政策的效果的能力，在各種市場傳聞面前不知所措甚至盲信盲從，缺乏獨立思考和決策的能力。他們沒有樹立正確的風險觀念，在市場價格上漲時盲目樂觀，在市場價格下跌時又盲目悲觀，不斷的追漲殺跌，既加劇了市場的風險，又助長了大戶或證券公司操縱市場的行為，從而加大了我國證券市場的監督管理的難度。

(三)監管手段存在的問題

1．證券監管的法律手段存在的問題

我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，包括行政法規、部門規章、自律規則四個層次的法律體系，尤其是《證券法》的頒布實施，使得我國證券法律制度的框架最終形成。但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足：首先，證券市場是由上市公司證券經營機構、投資者及其它市場參與者組成，通過證券交易所的有效組織，圍繞上市、發行、交易等環節運行。在這一系列環節中，與之相配套的法律法規應當是應有俱有，但我國目前除《證券法》之外，與之相配套的相關法律如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽平價法》等幾乎空白。其次，一方面，由于我國不具備統一完整的證券法律體系，導致我國在面臨一些證券市場違法違規行為時無計可施；另一方面，我國現有的證券市場法律法規過于抽象，缺乏具體的操作措施，導致在監管中無法做到“有章可循”。再者，我國現行的證券法律制度中三大法律責任的配制嚴重失衡，過分強調行政責任和刑事責任，而忽視了民事責任，導致投資者的損失在事實上得不到補償。以2005年新修訂的《證券法》為例，該法規涉及法律責任的條款有48條，其中有42條直接規定了行政責任，而涉及民事責任的條款只有4條。

2．證券監管的行政手段存在的問題

在我國經濟發展的歷程中，計劃經濟體制的發展模式曾長久的站在我國經濟發展的舞臺上，這種政府干預為主的思想在經濟發展中已根深蒂固，監管者法律意識淡薄，最終導致政府不敢也不想過多放手于證券市場。因此在我國證券市場的監管中，市場的自我調節作用被弱化。

3．證券監管的經濟手段存在的問題

對于證券監管的經濟手段，無論是我國的法律規定還是在實際的操作過程中均有體現，只不過這種經濟的監管手段過于偏重于懲罰措施的監督管理作用而忽視了經濟獎勵的監督管理作用。我國證券監管主要表現為懲罰經濟制裁，而對于三年保持較好的穩定發展成績的上市公司，卻忽視了用經濟獎勵手段鼓勵其守法守規行為。

二、完善我國證券市場監管法律制度

(一)監管者的法律完善

I．證監會地位的法律完善

我國《證券法》首先應重塑中國證監會的權威形象，用法律規定增強其獨立性，明確界定中國證監會獨立的監督管理權。政府應將維護證券市場發展的任務從證監會的工作目標中剝離出去，將證監會獨立出來，作為一個獨立的行政執法委員會。同時我國《證券法》應明確界定證監會在現行法律框架內實施監管權力的獨立范圍，并對地方政府對證監會的不合理的干預行為在法律上做出相應規制。這樣，一方面利于樹立中國證監會的法律權威，增強其監管的獨立性，另一方面也利于監管主體之間合理分工和協調，提高監管效率。

2．證券業自律組織監管權的法律完善

《證券法》對證券業自律組織的簡簡單單的幾條規定并未確立其在證券市場監管中的輔助地位，我國應學習英美等發達國家的監管體制，對證券業自律組織重視起來。應制定一部與《證券法》相配套的《證券業自律組織法》，其中明確界定證券業自律組織在證券市場中的監管權范圍，確定其輔助監管的地位以及獨立的監管權力；在法律上規定政府和證監會對證券業自律組織的有限干預，并嚴格規定干預的程序；在法律上完善證券業自律組織的各項人事任免、自律規則等，使其擺脫政府對其監管權的干預，提高證券業自律組織的管理水平，真正走上規范化發展的道路，以利于我國證券業市場自我調節作用的發揮以及與國際證券市場的接軌。

3．監管者自我監管的法律完善

對證券市場中的監管者必須加強監督約束：我國相關法律要嚴格規定監管的程序，使其法制化，要求監管者依法行政；通過法律法規，我們可以從正面角度利用監管者經濟人的一面，一方面改變我國證監會及其分支機構從事證券監管的管理者的終身雇傭制，建立監管機構同管理者的勞動用工解聘制度，采取懲罰和激勵機制，另一方面落實量化定額的激勵相容的考核制度；在法律上明確建立公開聽證制度的相關內容，使相關利益主體參與其中，對監管者形成約束，增加監管的透明度；還可以通過法律開辟非政府的證券監管機構對監管者業績的評價機制，來作為監管機構人事考核的重要依據。

(二)被監管者的法律完善

1．上市公司治理的法律完善

面對我國上市公司的股權結構、治理機制出現的問題，我們應當以完善上市公司的權力制衡為中心的法人治理結構為目標。一方面在產權明晰的基礎上減少國有股的股份數額，改變國有股“一股獨大”的不合理的股權結構；另一方面制定和完善能夠使獨立董事發揮作用的法律環境，并在其內部建立一種控制權、指揮權與監督權的合理制衡的機制，把充分發揮董事會在公司治理結構中的積極作用作為改革和完善我國公司治理結構的突破口和主攻方向。

2．中介機構治理的法律完善

我國證券市場中的中介機構同上市公司一樣，在面對我國的經濟發展的歷史和國情時也有股權結構、治理機制的問題。除此之外，在其日常管理、規章制度、行為規范、經濟信用等方面也存在很多缺陷。我們應當以優化中介機構的股權結構、完善中介機構的法人治理結構為根本目標，一方面在法津上提高違法者成本，加大對違法違規的中介機構及相關人員的處罰力度：不僅要追究法人責任，還要追究直接責任人、相關責任人的經濟乃至刑事的責任。另一方面在法律上加大對中介機構的信用的管理規定，使中介機構建立起嚴格的信用擔保制度。

3．有關投資者投資的法律完善

我國相關法律應確立培育理性投資者的制度：首先在法律上確立問責機制，將培育理性投資的工作納入日常管理中，投資者投資出問題，誰應對此負責，法律應有明確答案。其次，實施長期的風險教育戰略，向投資者進行“股市有風險，投資需謹慎”的思想灌輸。另外，還要建立股價波動與經濟波動的分析體系，引導投資者理性預期。投資者對未來經濟的預期是決定股價波動的重要因素，投資者應以過去的經濟信念為條件對未來經濟作出預期，從而確定自己的投資策略。

(三)監管手段的法律完善

1．證券監管法律法規體系的完善

我國證券監管的法律法規體系雖然已經日漸完善，形成了以《證券法》和《公司法》為中心的包括法律、行政法規、部門規章、自律規則四個層次的法律法規體系，但我國證券監管法律法規體系無論從總體上還是細節部分都存在諸多漏洞和不足。面對21世紀的法治世界，證券監管法律法規在對證券監管中的作用不言而語，我們仍需加強對證券監管法律法規體系的重視與完善。要加快出臺《證券法》的實施細則，以便細化法律條款，增強法律的可操作性，并填補一些《證券法》無法監管的空白；制定與《證券法》相配套的監管證券的上市、發行、交易等環節的相關法律法規，如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽評價法》等等；進一步完善法律責任制度，使其在我國證券市場中發揮基礎作用，彌補投資者所遭受的損害，保護投資者利益。

2．證券監管行政手段的法律完善

政府對證券市場的過度干預，與市場經濟發展的基本原理是相違背的，不利于證券市場的健康、快速發展。因此要完善我國證券市場的監管手段，正確處理好證券監管同市場機制的關系，深化市場經濟的觀念，減少政府對市場的干涉。盡量以市場化的監管方式和經濟、法律手段代替過去的政府指令和政策干預，在法律上明確界定行政干預的范圍和程序等內容，使政府嚴格依法監管，并從法律上體現證券監管從“官本位”向“市場本位”轉化的思想。

3．證券監管其他手段的法律完善

證券監管除了法律手段和行政手段外，還有經濟手段、輿論手段等等。對于經濟手段前面也有所提及，證券監管中的每個主體都是經濟人，我們利用其正面的作用，可以發揮經濟手段不可替代的潛能，如對于監管機構的管理者建立違法違規的懲罰機制和監管效率的考核獎勵機制等，促進監管者依法監管，提高監管效率。在法律上對新聞媒體進行授權，除了原則性規定外，更應注重一些實施細則，從而便于輿論監督的操作和法律保護，使輿論監督制度化、規法化、程序化，保障其充分發揮作用。

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關鍵詞：證券投資 問題 對策

我國的證券投資市場在取得一定發展的同時，也面臨著諸多阻礙其快速發展的問題，如何對這些出現的問題給于科學的分析及提出合理的建議，是改善我國證券投資市場發展不景氣的關鍵。

一、我國證券投資的發展狀況

經過多年來證券行業的快速發展，我國證券投資逐步壯大和成熟，形成了相對完善的運作與監管體系。證券投資已經成為投資者重要的投資渠道和方式。證券投資已經成為投資領域重要的投資力量，已經成為穩定證券市場的生力軍。證券投資所倡導的價值投資理念越來越被市場認同和接受，對投資市場的影響日益擴大。我國證券投資在市場規模擴大的同時，創新也十分活躍，投資新品種不斷涌現。在原有證券品種的基礎上，債券基金、指數基金、貨幣市場基金應運而生。另外，在銷售方式、費用結構等方面，也推出了不少創新舉措。便捷的證券銷售渠道初步建立。

二、我國證券投資發展的社會環境

證券投資的發展離不開我國經濟發展的大背景、大前提。我國證券投資發展的政治環境就是國家政局比較穩定，社會制度變革加速發展，有關投資領域的立法逐步完善，經濟發展態勢良好，人民生活水平得到有效改善和穩步提高，為證券投資市場的繁榮發展創造了有利條件。我國證券市場的創新發展大概從上世紀80年代初開始，那時候的國家經濟還不夠景氣，證券市場的發展也屢屢受阻。經過近30年來的不斷發展和進步，資產證券化已經作為一種相對比較成熟的融資手段登上金融領域的舞臺。我國證券投資市場發展緩慢的原因跟我國經濟發展結構密切相關。創新發展初期，我國經濟處于低俗前進階段，根本沒有太多的資金和精力去做證券投資的事情，更多的精力和自己是用在了發展國家民生事業上，以改善人民的物質生活為主，金融市場發展相對受到忽視。

伴隨著我國經濟不斷迅速發展，我國的金融市場也逐漸走出陰影，向世界發達國家看齊。政府對于金融市場發展的關注和傾注的心血也在逐年增加，尤其是中國加入世貿組織以后，我國的證券投資市場實現質的飛躍，但同時也伴隨著產生了一些不利影響和潛在的風險。如果讓證券投資市場朝著健康的發展方向前進，是金融領域研究的重要課題。

三、我國證券投資發展所面臨的問題

（一）行業生態環境問題

我國的證券投資基金的法律建設明顯滯后于基金業的發展。目前我國還未建立起以《證券投資基金法》為核心、各類部門規章和規范性文件相配套的較為完善的基金監管法律法規體系。與國外相比，我國的基金立法缺乏必要的延續性， 相關法律法規的可操作性較差。

（二）治理結構方面的問題

近年來，隨著證券投資市場的快速發展，在治理結構上暴漏出來許多問題。首先，證券市場在治理結構的設計上不夠科學，往往是應該管理的忽略了，不該管的地方卻大做文章；其次，治理人員執行效率不高，在治理過程中，不能針對出現的問題及時予以解決的消除其帶來的不利影響。結構上的不合理，影響和制約了治理工作應該發揮的作用。

（三）監管體系的問題

我國證券監管的法律手段存在的問題，我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足，證券監管的行政手段和經濟手段仍然存在一定的問題 。

四、改善我國證券投資環境的建議

（一）改善證券市場環境

證監會應當采取相關措施，改善市場環境，提振市場信心。首先，進一步減免相關稅費。稅費的減免可以減輕證券投資者的費用支出，增加他們對證券投資市場的信心；其次，從制度上鼓勵增持回購。這對于穩定市場情緒，重樹市場信心有著不可估量的積極促進作用。再次，嚴打違法違規行為。對違法違規行為的嚴厲打擊，是對守法證券投資者的負，也是證券投資市場法制化的標志。最后，為了保證證券市場運作資金的充足，應該增加對長期資金注入的鼓勵措施和鼓勵政策。

（二）完善治理結構

完善公司治理結構，可以提高公司抗風險能力，保證證券投資者的投資回報。完善的治理結構能夠為證券公司提供有力的結構保障，通過結構上的優勢，在競爭日益激烈的市場獲取競爭優勢。證券業是特殊的高風險行業，有效的內部治理是證券公司進行全面風險管理、提升經營管理水平的重要保障。因而，針對證券公司內部治理結構建設進行分析具有現實意義。

（三）完善監管體系，規范投資運作

一套成熟的監管體制是實現監管體系建設的前提，只有具備了建立監管體制的思路，才能為完成監管體系建設提供指導和幫助；法律法規建設作為制度保障，可以為監管體系建設提供法律規范，保證證券市場監管體系的建設符合法律法規的相關要求；市場規范運行建設，作為監管體系作用的直接對象，則是為證券市場監管體系提供數據參考；證券監管的制度建設則是實施體系建設的內容建設，是體系建設最終要形成的一套制度方案和具體措施。

五、結束語

證券投資環境的改善是一個漫長的過程，要想解決我國證券投資環境存在的問題，必須營造公平、公正的市場競爭環境，保證和促進證券投資基金發展有最理想的環境，以促進證券投資基金業的可持續健康發展。

參考文獻：

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論文摘要：我國股市長期處于一種混亂和大幅波動的狀態，自2001年7月初以來，我國股市暴跌903．22點。造成這種局面的根本原因就是我國股票市場一系列有缺陷的制度安排。因此，必須從制度分析的角度，對造成我國股市混亂和波動的根源進行徹底的剖析，使其得以變革和完善。

2001年7月初我國股市連續下跌，滬指從2242．42的最高點跌至1339．20的最低點，下跌903．22點，跌幅達40．27％。有人認為本輪股市暴跌的第一塊多米諾骨牌是從烽火通信等四家按發行價高市盈率減持國有股推倒的；有學者認為本次股市下挫是自2000年底開始的有關中國股市大辯論的延續；還有人認為是上市公司增發新股的“圈錢”行為招惹眾怒，以及央行查處違規資金入市．美國發生的恐怖襲擊事件等影響，大盤終于熬不住了；甚至有人認為股市大跌是上半年業績不理想的私募基金故意打壓，迫使政府出臺利好政策，以便在低位撿到籌碼造成的。對于我國股市的下跌，上面提到的各種說法都有一定道理，但筆者認為這些只是造成股市下跌的表面現象。本文力圖以這些表面現象為背景．從制度分析的角度，著眼于針對性、現實性、前瞻性，對我國股票市場混亂和大幅波動的根源進行徹底剖析。

一、有缺陷的制度安排是導致股市暴跌的根源

1．制度安排不完善問題。所謂制度是指一系列規則或規定，主要由法律，組織安排，政策以及習俗，社會慣例等組成。在制度經濟學家看來，制度的起源與變遷主要是為了形成有效的激勵機制，減少外部性，降低交易費用，提高資源的配置效率，促進經濟增長。制度一方面起到減少不確定性的作用，同時制度與不確定性還存在著特定的關系，即制度本身具有不確定性。這是相對于嚴格確定的制度而言的。現實生活中許多人鉆制度的空子，其根本原因就在于不少制度存在著不明確、不肯定的性質或狀態。中國的股票市場如此混亂，其根本問題就是一個制度安排不完善問題，其表現形式有制度缺陷和制度不確定性。制度缺陷即作出的制度安排將帶來更多的負效應，如產權模糊問題，發行規模行政分配化問題，流通股與非流通股分裂問題。制度的不確定性即存在不明確的制度安排，如國有股、轉配股的流通問題，從制度上并沒有作出明確的規定；再如稅收．上市額度等政策具有明顯的隨機性。證券法律制度，證券監管制度也有睨顯的漏洞和不確定性。制度問題使得我國股票市場在本來就充滿不確定性的基礎上又增加了一層因素，這給整個股票市場帶來較大的制度性風險。

2．產權模糊問題是一個典型的制度缺陷問題。簡單地說產權就是對財產的權利，它包括所有權，使用權，收益權和處置權。這種權利能夠從法學的觀點去解釋，電能從經濟學的觀點去解釋。從法學的觀點去解釋，產權具有排他性，即法律界定了是誰的產權，就是誰的產權，其他人不能擁有。法律是社會公眾的協定，界定為誰所有也就取得了社會公眾的承認，社會公眾的承認也就得到了人們的相互認可。從經濟學的觀點去解釋，產權具有相對性，即需要比較獲得這種權利的收益與成本，只有當獲得這種權利付出的代價與獲得權利后帶來的收益在邊際上相等才具有意義。這種權利能夠從企業外部去解釋，也能夠從企業內部去解釋，從企業的外部去解釋，即“誰投資，財產的權利就屬于誰”；從企業內部去解釋，即“誰把握著財產的保值增值，財產的權利便屬于誰”。從法學和經濟學角度去研究產權具有理論規范意義，從企業外內部去考察產權具有實際操作意義。我國的上市公司大部分是經過改制包裝的國有企業，其資產=負債+所有者權益，所有者權益包括自有資本，實收資本，資本公積，盈利公積等。其中的負債主要來自銀行，而股份制改革上市后又沒有銀行的股份，那么銀行資產的產權哪里去了不清楚，還算作企業對銀行的負債合理嗎?所謂自有資本實際上是國家財政投資的累積，這部分產權到底是國有股或法人股也不清楚，國有股的資產到底應該屬于誰?

是屬于中央財政還是地方財政，或屬于國資局?這些都不清楚，國有股缺乏最終的所有者，也無人對國有股負責。資本公積，盈余公積，有多少屬于國家，有多少屬于銀行，有多少屬于企業法人，有多少屬于公眾股東沒有明確的界定。企業產權的明晰性既是對投資人合法權益的一種有效保護，也是市場經濟正常有效運行，促進社會資源合理配置和優化組合的必要條件。由于產權模糊這一制度缺陷問題的存在，導致上市公司只是一種形式，而不是真正意義上的“產權明晰，權益分明，政企分開，管理科學，運作規范”的股份制企業。由于產權關系沒有理清，誰是所有者不能落實，從而導致所有者對企業的關切度降低；權利責任不明確，所有者不能正確評價經營者的業績，經營者的敗德行為時常發生；政府干預企業的現象不可避免；健全的內部管理制度很難確定，也就是難以做到管理科學。管理科學的核心是建立多種約束機制和激勵機制，其中要特別防止企業所有者對企業經營者的權力失控的局面出現，經濟學家把這種現象稱為“內部人控制”。內部人控制意味著經營者的權利在企業內缺乏制衡，在企業外缺乏約束，可任意支配企業財產，這是與現代企業制度不相容的。“內部人控制”現象的存在又導致上市公司運作不規范，損害所有者利益的行為難以避免．募集資金使用效率低下。由此可見產權不清晰最終導致股票市場提高資源配置效率的基本功能不能得以發揮，也是導致股市混亂和大幅波動最根本的根源。

3．發行規模行政分配化，股權結構不合理，又是一個較為突出的制度缺陷。我國企業通過股份制改造實現了資本的股份化，但上市發行股票的規模是通過行政手段分配的，并人為地分化出國有股，法人股，個人股和外資股。我國股票市場有一個特殊的現象，那就是國有股和法人股約占總股本的6o％70％，而其中的國有股約50％，法人股約20％；向社會公開募集的個人股份僅占30％左右。如此集中不合理的股權結構，使得股東會，董事會、監事會和經理層的法人治理結構難以推行和落實。股權結構主要指的是作為一種具有決策權的股票在投資者中的分布形態。股票的決策權在各國的公司法中都有明文規定，包括選舉董事，參加股東大會等權利。行使這些權利，對于一個經濟人來說是一種經濟行為，必然在行使動機、行使方式上體現出經濟人的目標要求。這樣，股權的分布狀態如何就會形成不同的決策權結構，進而對經營權形成不同的約束力度。在我國股權結構中，由于國家股在絕大部分上市公司中處于絕對控股地位，使得國家股的代表“一票定乾坤”，中小股東的權益無法在公司的決策和實際運作中得到體現，他們所能做的只能是通過證券市場上的“用腳投票”來表達自己的意志，從根本上造成了公司法人治理結構的根基塌陷。同時，國家股的控股地位使國家股的代表理所當然地控制了董事會并成為公司的董事長，甚至身兼總經理，這樣經營管理機構不可避免地要體現國家股的代表——行政部門的意志，從而造成股東大會無機能化，董事會，監事會虛擬化的現象。事實上，上市公司的重要人事安排，即公司高層經理人員的任免權仍然牢牢地控制在政府手中。按規范的公司制度來講，擁有控股權的政府也的確有權決定公司重要人事安排和重大經營決策權，公司受政府行政命令的約束是理所當然的事。但政府肩負著多方面的社會政治和經濟職能，因而在實施國有資產管理時就很難儀專注于國有資產的保值增值而不受其他政府目標的影響，政府對管理人員的選擇標準也不全是經濟績效，從而兩權分離不能真正落實。企業缺乏必要的自主權，尤其是沒有真正獨立的財產權；資本運營、投資選擇上受到行政干預，企業就不可能真正承擔起經營風險或虧損的財產責任；缺乏承擔經營風險或虧損財產的責任，就不可能形成內在的自我約束機制；沒有內在的自我約束機制，企業的行為就必然不合理或不規范。我們看到不少上市公司并不是按照招股說明書所講的那樣進行實業開發，而是利用籌集來的資本進行消費或投機。募集資金使用與招股說明書的一致性及變更程序等方面存在嚴重問題，特別是資金管理的安全性問題尤其突出。嚴重地侵占了廣大中小投資者利益，直接威脅到上市公司的資產安全。行為不規范不僅表現在上市企業上，同時也表現在證券中介機構上，不少證券公司置風險投資的基本原理于不顧，利用自己雄厚的資金實力大肆地進行炒作活動，掀起一陣陣投機。綜合以上分析可以看出，發行制度的不完善，股權結構的不合理，法人治理結構的不完善是導致上市公司及證券中介機構的行為不規范，投機活動猖獗，股市波動劇烈的重要根源之一。

4．人為地將國有股，法人股和個人股分裂開來，劃分為流通股和非流通股，這一缺陷制度安排是造成股市大幅波動的又一重要根源。大量的國有股，法人股不能流通，使這部分資本的作用受到極大的限制，從而使得作為所有者的國家和法人企業不能充分地享受股東的權益，卻要承擔比其他股東更大的風險。當公司經營狀況不好或受其它因素影響使股票價格呈下跌趨勢時，持有可流通股票的股東可以通過拋售股票使自己的損失得以減少，但持有非流通股票的國家和法人股卻要承擔股價下跌所帶來的損失；同樣，當股價上漲時，國有股及法人股的增值機制得不到體現。由于大部分股份不能流通，資本的自由流動屬性遭到破壞，通過證券市場調節產業結構的功能得不到充分發揮，這實際上也限制了市場機制對資源配置的作用。另一方面大部分股份不能上市流通也影響了股票市場的正常發育。中小股民們普遍認為反正上市公司是國家的，國家總不能讓自己的公司倒閉，國有企業的股票有國家頂著，用不著怕，這使得股民的風險意識在原本就不強的基礎上變得更加淡薄，連續虧損幾年并已經Sr和Pr的企業，一連炒你幾個漲停板，然后再炒你幾個跌停板的現象屢見不鮮，如此炒來炒去股市怎能不大幅波動呢?再者，大量的股份不能上市，等于減少了股市上股票供給量，股市很容易被證券中介機構或私募基金所控制，在行情看好的時候動輒用上億元的資金在股市上興風作浪，在一些小盤股上更是為所欲為、操縱市場、恣意哄抬或打壓股市，如此強烈的投機性，對于股市的破壞是很大的，這也是造成我國股市動蕩不安的真實所在。通過以上分析可以看出，人為地將股票劃分為流通股和非流通股，這一缺陷制度安排不僅造成資本市場功能殘缺和扭曲，同時也極大地破壞了股市的穩定性。另外，大量的國有股、法人股不能流通，使這部分資金的作用受到極大限制，從而使得作為所有者的國家和法人企業不能充分地享受到股東的權益，卻要承擔比其他股東更大的風險。從而使整個市場處于一種畸形狀態，一遇風吹草動，市場劇烈波動，國家股無法在市場上發揮應有的作用，它們承擔的義務大于它們應得的權利，使國家在穩定股市方面缺少有力的杠桿工具，這也是造成我國股市劇烈波動的又一重要根源。

二、我國股市混亂波動的其它重要因素

1．證券法規不完善，不健全，中小投資者的合法權益得不到有效保護。目前中國有關證券的法規只有兩部不完善的《公司法》和《證券法》，其它相關的法律法規根本沒有，如《證券交易法》，《信托契約法》，《投資公司法》，《投資咨詢法》，《公用事業控股公司法》，《證券投資者保護法》等等都沒有建立。之所以說我國的公司法不完善，原因就在于它對經理層管理人員的股份認購和某一股東的最大控股比例沒有明確規定，從而使得股東會，董事會，監事會和經理層的法人治理結構形同虛設，“內部人控制”現象嚴重，中小投資者的利益經常遭到侵害。證券法的不完善在于其自身的民事責任制度存在許多漏洞，致使證券法未能充分有效地發揮保護中小投資者合法權益，懲治違法行為，規范證券市場發展的功能與目的。

2．執法力度不夠，造假欺詐行為有愈演愈烈之勢。我國的《公司法》和《證券法》明文規定上市公司要明確募集資金的用途，公司要依法定期不定期地披露企業經營和財務信息，接受持股者的監督。如果公司不遵守法規，不按照招股說明書規定使用資金，不完整、準確、及時地披露信息，甚至編造假賬欺騙投資者，公司高級經營管理人員就要受到依法查處。情節嚴重的，將使主要責任人或者被撤職，或者受法律懲處。然而事實上上市公司、中介機構違規違法后，大多只受到經濟處罰和行政處罰，有的連行政處罰都沒有，更沒有一家被罰出局，投資者的損失無法挽回，成為最大的受害者。瓊民源利用民源大廈造假利潤；銀廣夏演出一幕天津生物萃取公司點石成金的鬧劇；紅光實業虛假上市被揭發之后，黎明股份和通海高科等后來者也紛紛登場；港澳實業和西藏圣地等虛假出資：藍田股份偽造政策公文和銀行票據；雅戈爾和三九醫藥披露虛假信息，不按規定使用募集資金；金馬油田，聯通國脈，長春長鈴三公司委托理財的違規行為；湖北立華會計師事務所和深圳中天勤會計師事務所為上市公司造假賬等欺詐事件屢禁不止．其根本原因就在于執法力度不夠，造假欺詐的收益遠遠大于成本，所以造假欺詐行為有愈演愈烈之勢。

3．中介機構信用制度欠缺，公信度降低，公信力喪失使股份公司和股票市場的制度基礎遭到削弱甚至破壞。股份經濟是一種秩序經濟，作為股份經濟及至整個社會經濟秩序的建設者和維護者，中介機構在運行秩寧、監管秩序和發展秩序中的作用都是不可替代的。它一方面要為經濟秩序的建立傳遞必要的和真實的信息，另一方面又要直接參與執法過程，并且要為秩序經濟的制度建設提供決策依據。如果執法者本身就目無法律，那么他們所涉及的領域就不可能是有序的，而沒有一個完善和有效的主體秩序、交易秩序、監管秩序和發展秩序，市場的發展進程和發展空間就將受到極大壓制。我國經濟學家，北京邦和財富研究所所長韓志國說得好：“中介機構為上市公司護短的實質就是藏污．幫上市公司造假的實質就是納垢，中介機構公信度的降低和公信力的喪失對股份經濟乃至整個國民經濟的負面作用將極為深遠，它不但會使股份公司和股票市場的制度基礎遭到削弱甚至破壞，而且還將使我們正在著力建設的以信用制度為基礎的市場經濟體制受到極大鉗制。”

4．證券市場監管體系不健全，監管效率低下。我國現行的證券監管體制屬于集中型監管體制模式，這種監管模式本身就存在著不足：一是容易產生對證券市場過多的行政干預；二是在監管證券市場過程中與政府主管機構的配合有時難以完全協調；三是當市場行情發生變化時，有時不能作出迅速反應，并采取有效措施。我國的證券監管機構是以國務院下屬的中國證券監督管理委員會為主體，包括中國人民銀行和財政部，國家計委，原國家體改委，地方政府及有關部委，地方證券監管部門共同組成的一個有機體系。如此龐大的管理體系和政出多門的管理機構，在監管證券市場過程中很難達到協調配合，同時幾乎所有證監會的政策都要受到國務院有關部門和地方政府的影響及制約，行政干預太多，監管效率低下。當市場行情發生變化或查出問題需要重拳出擊時，往往不能密切配合．迅速作出反應，并采取有效措施。

證券法規不完善，不健全，無法可依，出了問題又以罰代法，一罰了之，有法不依；中介機構信用制度欠缺，公信度低下；造假、欺詐、投機行為愈演愈烈；證券市場監管體制殘缺，監管效率低下，是導致我國股市不能正常發展，以及股市混亂和劇烈波動的根本原因。

篇6

[論文摘要]本文首先介紹了上市公司關聯方交易信息的強制披露、自愿披露方式，通過對兩種披露方式的介紹、分析、總結、歸納得出采取各種披露方式需要注意的事項。對強制披露和自愿披露進行了一個對比分析。尋求在不同的情況下采取較為理性的披露方式，以避免在披露過程中可能帶來的負面影響。并探索出解決問題的最佳方法。其次論述了我國上市公司關聯方交易信息披露的現狀，指出了問題存在的原因，并就存在的問題提出了一些個人的認識及解決問題的方式。認為上市公司關聯方交易信息披露方式的理性選擇多元披露方式。并就多元披露方式的特點及其不足進行闡述。

一、上市公司關聯方交易信息強制披露論述評

（一）上市公司關聯方交易信息強制披露論觀點簡介

上市公司關聯方信息強制披露是政府對經濟的一種直接干預手段，是世界各國政府對其證券市場進行規范、管理的最重要的制度之一。通過政府制定的法律，強制企業披露投資者需要了解的一些重要的企業內部財務資料，使投資者充分、真實的了解上市公司的財務狀況，有利于投資市場的穩定與發展。建立和完善這一制度的過程就是法律界以及經濟界對其有效性、合理性、公平性進行不斷探索、求證的過程。盡管上市公司關聯方信息披露制度在世界各國的證券管理體制中得到日益廣泛的認同，但我國目前還未就是否在證券監管體系中確立這一制度得出明確結論。

（二）上市公司關聯方交易信息強制披露的分析

1．從會計信息供求關系的角度來看，強制性信息披露的度是會計信息供需相符的結果。

人們常常用“期望差距”來形容會計信息在供需上的反差。上市公司作為會計信息的供給者缺乏披露信息的足夠社會動機，會計信息的供給總體不足；投資者作為會計信息的需求者出于規避不確定的考慮，對會計信息的需求欲望旺盛，自然就形成了“期望差距”。要縮短或消除會計信息供需上的“期望差距”，理論上有兩種方式：減少信息需求和增加信息供給。而強制性信息披露正是增加信息供給的一種形式。但我們認為這種理解過于偏頗。

2．從資本市場的目標來看，強制性信息披露的度是兼顧效率與公平的結果。

經濟問題無外乎效率與公平兩類，資本市場也不例外。效率是指能使資本市場中的一些人處于更有利的地位而無人處于更不利的地位的一種狀態即帕累托最優；公平則與財富如何在市場參與者之間進行分配有關。政府與這兩類問題均有關聯。具體到資本市場，證券法提供了反欺詐條款和強制性信息披露兩種形式。盡管借助法律阻止欺詐已習以為常，但強制性信息披露卻是證券規范所獨具的特色。

3．制度性邊界也界定了強制性信息披露的度

由于技術與制度資源的稀缺性，社會經濟總存在一個邊界。如果一定時期的技術資源不變，無論如何優化制度安排，經濟產出都無法超過某一范圍，此為經濟的技術性邊界；如果一定時期的制度資源不變，無論如何利用技術，經濟產出也無法超過某一范圍，此為經濟的制度性邊界。好比一元兩次方程式，定義域和關系式確定了值域范圍，如果關系式不變，無論自變量取何值，因變量的值都不會超出值域的范圍，反之亦然。推及本文，無論我們是將會計信息披露視為一種技術資源，還是將信息披露的有關規定視為一種制度資源，都必然會限定資本市場的最大產出，單純的制度安排徒勞無益。

（三）上市公司關聯方交易信息強制披露需要注意的問題

1．有關法規、制度不完善。

2．會計信息披露不規范。

3．上市公司會計行為不規范。

4．審計執業不規范。

二、上市公司關聯方交易信息自愿披露論述評

（一）上市公司關聯方交易信息自愿披露論觀點簡介

上市公司關聯方交易自愿信息披露是公認會計原則和其他法律、法規未作要求，而企業自愿披露的內容，是對作為基本信息披露制度的強制性信息披露的補充和深化，是公認會計原則和其他法律、法規未作要求，而企業自愿披露的內容。它對提高公司信息披露質量，展示公司未來和真正價值具有重要作用。

（二）上市公司關聯方交易信息自愿披露的分析

在證券市場發展的最初階段，上市公司關聯方交易自愿信息披露披露占據主導地位。披露什么信息?何時披露?對誰披露?完全由上市公司自身決定。然而，1929年爆發的紐約證券交易所大恐慌經查與上市公司披露虛假信息、投機者造謠欺騙操縱市場有關，為了扼制虛假信息披露，提高證券市場效率，美國國會于1933年、1934年頒布實施了證券法和證券交易法，成立了專司證券市場監管的機構（SEC），標志著信息披露方式由自愿性披露向強制性披露轉變。在強制性信息披露下，上市公司的自愿性信息披露受到一定限制。

（三）上市公司關聯方交易信息自愿披露需要注意的問題

上市公司關聯方交易自愿披露同樣存在虛假信息問題，因此證券監管部門在鼓勵上市公司自愿披露信息的同時，也應采取有效措施加強對自愿性信息披露的市場監管，防止上市公司隨意披露虛假信息，保護市場秩序。其次，上市公司關聯方交易自愿信息披露也需要遵循適度的原則，上市公司不能為了提升投資者對企業的信任而肆意的披露對企業有利的信息而故意忽略或者隱瞞不披露對企業不利的信息。再次，自愿性信息披露是由上市公司自愿自由的披露信息，因此很難對其披露的度進行規范，這對證券監管部門在執法時提出了較高的要求。

三、上市公司關聯方交易信息披露方式的理性選擇

（一）對強制披露論和自愿披露論的分析與評價

現在是信息化時代，無論在任何領域任何方面都離不開對信息的需求和依賴，企業管理也是一樣。而企業管理的成果，集中反映在公司的財務成果（財務業績）和財務狀況上。為防止證券市場上的數字游戲，美國紐約證券交易所和全美證券交易協會聯合成立了藍帶委員會，該委員會經過理論研究和嚴格的聽證，于1999年提交了《關于提高審計委員會效果的報告和建議》的報告，在該報告中強調了一個優秀企業管理結構的重要目標就是寫出高質量的財務報告。而現代企業管理的主體就是“利益相關者”，因此財務報告的提供即信息的披露也是企業各利益相關者在自身利益最大化的追求過程中相互博弈的結果。

（二）上市公司關聯方交易信息多元披露方式論利益相關者的理性選擇

上市公司關聯方交易信息多元披露顧名思義就是采用多種方式對上市公司關聯方交易信息進行披露。而所謂的多元披露方式則是指關聯方關系及其信息的披露的披露是選擇在會計報表內反映、在會計報表附注中反映還是歸屬在財務情況說明書中反映。

（三）上市公司關聯方交易信息多元披露方式的特點與不足

上市公司關聯方交易信息多元披露方式的優點在于它是采取多種披露方式對信息進行披露的，因此在信息披露的方面更加完善，讓投資者可以理性的對企業進行分析，綜合多種披露的信息，而給出對于企業的理性判斷。但是，我國準則的規定盡管可以減少披露成本，但是卻破壞了披露的集中性，不便于信息使用者理解。有的上市公司在附注中披露關聯方交易時，往往把應該在關聯方交易項目中獨立披露的事項，分散在附注中其他部分如合并會計報表項目的解釋欄、其他重要事項中反映，如關鍵管理人員的報酬等。

參考文獻

[1]傅磊，《會計信息披露與證券市場》，《管理世界》1998年第2期

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論文摘要：本文介紹了我國上市公司股利分配的現狀，指出我國上市公司股利政策存在的問題，從宏觀和微觀兩方面分析了造成 中國 上市公司股利政策問題產生的原因，從優化上市公司宏觀環境和微觀環境兩方面對中國上市公司的股利政策提出了一些對策建議。

股利政策是上市公司對盈利進行分配或留存用于再投資的決策問題，在公司經營中起著至關重要的作用，關系到公司未來的長遠 發展 、股東對投資回報的要求和資本結構的合理性。適度的股利政策不僅對投資者有吸引力，同時也能使公司獲得長期、穩定的發展條件和機會。目前我國上市公司股利分配政策主要呈現出以下特征：①不分配的比例居高不下；②送轉股曾盛行；③股利支付率相對較低、派現不充分；④不具有派現能力的公司熱衷分紅。可以看出我國上市公司股利分配政策還存在一些問題，在一定程度上影響公司的發展和 經濟 的正常運行，應該引起我們足夠的認識。

1.中國上市公司股利政策存在的問題

1.1 股利政策缺乏連續性和穩定性。

連續、穩定的股利政策，不僅是投資者所希望的，也是公司經營狀況良好的具體表現，而不穩定的股利政策則往往會降低投資者的信心，最終會影響公司的發展。我國目前的大多數上市公司的股利分配政策缺乏連續性和穩定性，股利政策的制訂和實施缺乏遠見，目的不明確且具有隨意性。

1.2 再籌資成為上市公司制定股利政策直接目的。

上市公司分配股利不應以再酬資為目的而分配，而應當充分考慮公司的經營狀況和盈利能力，如果公司盈利較多，一般說來就可以多分配，反之就少分配或不分配。但我國的上市公司則往往把股利分配視為達到在融資標準的一種手段。

1.3 股利政策偏向管理層，管理層以其自身利益取代了股東利益。

正常情況下，公司高管薪酬增長速度不應超過公司的利潤增長率，應當略低于或等于公司的利潤增長率，否則就可能出現管理層利益取代了股東利益的不正常的現象。但從我國的情況來看，管理層以其自身利益取代股東利益的情況并不鮮見。

2.中國上市公司股利政策存在問題的成因剖析

中國上市公司股利分配政策存在的問題與我國的經濟體制改革與我國市場環境和 法律 的不健全有關。具體而言，體現在以下兩方面。

2.1 宏觀約束。

2.1.1 經濟環境影響。

在股市發展的初期，我國宏觀經濟高速增長，房地產、家電、 計算 機、 金融 等產業的上市公司隨之飛速發展，這些公司通過高比例的送配股政策，短時間內股本得到了迅速擴張；而經濟發展進入調整時期，為適應調整并快速過渡，很多公司的分配采取不擴張股本的方式或干脆就不進行分配。

2.1.2 公司外部約束機制不健全。

目前，我國經理市場尚未建立，并購市場還不發達，市場退出機制不完善，使公司面臨的外部制約十分有限，特別是上市公司的退出機制由于地方政府或母公司的保護等多種原因而遲遲無法實施，導致虧損甚至嚴重資不抵債的上市公司沒有退出市場，st公司的經營者和大股東沒有受到懲罰。外部制約機制的缺乏，從而使得上市公司對股利政策不夠重視，很少考慮股東尤其是中小股東的利益。

2.2 微觀制約。

2.2.1 公司盈利能力不強，現金流量狀況不佳。

公司能夠分配現金股利的前提是年度內盈利并且有較充足的現金流量，但是我國上市公司這兩個財務指標都不理想。1995年以來，上市公司凈資產利潤率呈下降趨勢，1995年為1119％，1998下降為7.79％，從1998年起維持在7.5％～ 8.5%之間，并且虧損公司數在不斷增加。有的公司即使在年度內盈利，但是卻沒有現金流量，如果要派現， 自然 會造成一定的財務壓力。因此，沒有持續的盈利能力和良好的現金流量狀況是造成上市公司不能連續派現的根本原因。

2.2.2 股東非理性行為。

我國的絕大多數中小投資者維權意識不強，他們更重視資本利得收益，特別是送配股的填權收益，在他們眼中，股票在于“炒”，至于公司的經營狀況、股利分配政策都是次要的事情，他們買賣股票主要是為了獲得買賣差價收益，因此熱衷于打探消息，研究莊家行為，對公司的業績和股利較少關心。這樣的一種投資理念也是造成我國股利政策怪相百出的原因之一。

2.2.3 股權融資偏好。

在成熟的證券市場上，債務融資所占的比例要遠遠大于股權融資所占的比例，債券發行居于重要位置，股票發行居于次要位置。而在我國， 企業 融資的股權融資比例要高于債務融資的比例，主要是因為股權融資成本比債務融資成本低。公司的債務需要償還本金和支付利息，企業有現實的和潛在的支付壓力，公司發行股票對公司來說，股息紅利是否發放、發放多少主要取決于公司的贏利和管理層的意愿，沒有明確的法律規定，所以公司不存在支付壓力。這正是許多上市公司有股權融資偏好的原因所在。

3.完善

3.1.2 建立健全證券市場監督法律體系。

除了目前正在執行的《證券法》、《公司法》等以外，還應制定其他相關市場監管法律，完善證券市場監管法律體系。一是應抓緊制定《證券市場監管法》，彌補《證券法》在市場監管操作上的程序、方法、處罰等方面的空白，加強在監管政策制定程序、監管政策實施程序、處罰的對象和程序的規定。

二是應制定《證券監管機構管理規定》，明確證券監管機關的機構設置、職能界定、人員配備、工作范圍等，從法規上進一步規范各機構的權力與責任。三是應制定《證券市場監管從業人員操守規范》，對從業人員的行為進行規范。

3.1.3 加強對證券市場主體的培訓和 教育 。

在引導上市公司股利政策方面，監管機構可以召開定期的培訓班，培訓內容是誠信教育與財務管理。對上市公司決策者進行誠信教育，使其建立起自覺維護中小投資者利益的觀念；通過對上市公司的教育，使上市公司增強給投資者回報的使命感與責任感。分配股利特別是分配現金股利不僅僅是對中小投資者的投資回報，也有利于上市公司樹立起良好的形象。

3.2 優化公司股利分配微觀環境。

3.2.1 改革上市公司股東大會，引導中小股東行使權。

隨著信息化產業的發展，股東大會 網絡 化完全可以實現，這樣使得更多的中小投資者能參加股東大會表決、行使選舉權和被選舉權，了解和參與公司經營管理，監督上市公司管理層經營、決策程序，從而更能洞悉管理層決策動機，以免管理層利益和權力過度膨脹。通過建章立制，明確上事公司每年應當召開的股東大會和董事會的最少次數，以加強上市公司內部監督和管理。

3.2.2 提高上市公司自身的素質。

上市公司應在提高自身盈利能力上下功夫，而不能單純依靠股市圈錢的外部融資，要通過公司盈利水平的提高加強積累。具體地講，上市公司要優化產品結構，突出主營業務，積極應對市場變化，提高核心競爭力，促進公司持續發展，并且努力提高創新能力，提升技術優勢和人才優勢，不斷提高 企業 競爭力。

3.2.3 保持股利分配政策的穩定性和連續性。

穩定的股利政策，有利于增加投資者對未來收益的可預期性，避免大股東以股利分配方案為工具損害中小投資者利益。因此，一方面上市公司在制定股利分配政策時應該顧及經營前后期，無論哪一種股利分配政策，一經確定就應長期保持下去；另一方面監管部門應加強對公司股利政策穩定性的規范，通過一些非行政性的安排，如要求上市公司事先確定目標分配率、建立上市公司股利信用機制等引導或鼓勵公司制定出切實可行的股利政策。

我國上市公司股利政策存在的問題表明，我國迫切需要思考自身存在的各種問題，并根據所處環境、自身發展階段和市場狀況而制定出合乎自身發展戰略的股利政策，只有正確的引導上市公司提高股利分配的意識，保障投資者的合理回報，我國的證券市場才能走上規范與發展的道路。

篇8

論文提要摘要：盈余管理是目前國外經濟學和會計學廣泛探究的一個新問題。本文從其定義入手，分析盈余管理的積極影響和消極影響，并重點就我國上市公司盈余管理目前狀況提出幾點治理策略。

對于盈余管理的探究始于西方國家會計理論界，至今已有20多年的歷史。國外的探究已經從理論探究向實證分析過渡，且取得了顯著成果。在我國，隨著市場經濟的建立和資本市場的日臻完善，涌現了許多上市公司，上市公司盈余管理新問題已引起學術界的重視，成為現代財務會計探究的一個重要領域。

一、盈余管理的涵義

盈余管理是指企業運用一定的會計方法和手段，為實現自身效用的最大化和企業價值的最大化而做出的會計選擇行為，其實質是有目的地干預或影響財務報告，進而影響相關利益者的利益和決策。

盈余管理是一種利潤操縱行為，但它又同一般意義的利潤操縱有所區別。利潤操縱是通過明顯的違規違法手段，人為地造成利潤虛增或虛減，而盈余管理則是利用會計準則和會計制度的可選擇性，有意識地選擇有利于自己的會計政策的行為。

二、盈余管理的影響

我們必須熟悉到，盈余管理是一個中性詞，本身并無好和壞之分。盈余管理可以看作是一把雙刃劍，對于不同的利益相關者以及企業發展來說，都具有兩面性。

（一）盈余管理的積極影響。盈余管理有其不可否認的積極影響，是財務主管必須把握的一項重要技能。

1、適度的盈余管理可以減少契約成本。在一定范圍內答應存在盈余管理，不僅會降低契約成本（債務契約），而且能較好地克服合同的不完備性和剛性，保護企業及經營者的利益。

2、適度的盈余管理是傳遞內部信息的一種手段。從有效市場的角度考慮，管理當局的盈余管理行為將傳遞出企業的內部信息，從而使會計信息披露更加充分，市場更加有效。

3、適度的盈余管理有助于樹立良好的企業形象，增強投資者對企業的信心。企業管理人員實施利潤平滑和利潤最大化手段進行盈余管理，可以向外界傳遞出一種生產經營狀況良好的信息，從而提升企業形象，減少因資本市場激烈波動對投資者決策行為的影響，增強投資者對企業的信心。

（二）盈余管理的消極影響。在會計準則答應范圍之內的盈余管理是合法的，但當盈余管理超過一個合理的度時，會有消極影響。

1、盈余管理在我國的濫用造成嚴重的會計信息失真。盈余管理往往使報表上披露的會計信息缺乏充分性和全面性，甚至缺乏客觀真實性，從而使整個財務報告的可靠性大打折扣。在我國，盈余管理的濫用已成為會計信息失真的重要原因之一。

2、對資源配置產生不利影響。管理當局通過盈余管理向投資者和債權人傳遞不真實的盈余信息，將誤導其決策，使決策者產生“不利選擇”行為，使社會資源得不到有效配置，損害了整個社會的效率。

3、對企業的長遠利益產生不利影響。盈余管理的濫用，短期可能給企業帶來一些好處，但對企業的長遠利益產生不利影響。盈余管理將破壞投資者對收益質量的判定，導致市場價值下降。

三、上市公司盈余管理的治理

在我國具體的經濟環境中，經濟體制尚不完備，法制也不健全。我國上市公司進行盈余管理時，往往突破了其合法的界限，因而不當的盈余管理泛濫，危害了投資者、債權人等外部信息使用者的利益，擾亂了證券市場秩序。顯然，目前我國上市公司盈余管理的負面功能遠遠大于其正面影響。對此，需要對盈余管理采取一定的治理辦法，將其控制在會計準則答應的范圍內，盡量減少其帶來的消極影響。

（一）完善會計準則和會計制度，保證會計信息披露質量。為了適應經濟環境的變化，會計準則在制定時留有可選擇的空間。再加上新的經濟業務不斷涌現，使得一些交易和經濟事項的確認、計量和報告并未在相關準則中做出相應的規定，所以會計準則在一定程度上滯后于實踐的發展和經濟行為的創新。這都給盈余管理提供了很大的操作空間。

2006年的新會計準則更多地體現了和國際會計準則的趨同，具有較大的積極意義。其中有關資產減值預備、存貨計價方法和企業合并范圍等準則降低了企業盈余管理的空間，在一定程度上改善了會計體系的質量。而有關公允價值計量、借款費用資本化、固定資產折舊和無形資產開發費用等準則卻擴大了企業盈余管理的空間，在這種情況下，一些公司仍然可能依據新準則運用新的手段來對公司業績進行操縱。因此，必須對已出臺的具心得計準則和會計制度進行不斷的補充和修訂。對于選擇空間大的會計政策應規定更為詳盡的限制條件，并更清楚地設定不同會計處理方法和估計方法的運用條件，縮小可調控的空間。同時，完善信息披露制度，對上市公司會計信息的披露內容、披露方式、披露方法、披露時間等予以明確而具體的規定，從而提高信息公開性和透明性，減少信息的不對稱。

（二）健全公司治理結構。公司治理結構是指影響公司管理行為的各方面當事人之間，基于合約關系而形成的一種制度布置。從外部來看，我國尚未建立起發育完全、運作規范的股票市場，經理人市場還未形成；從內部看，董事會、監事會在很大程度上形同虛設，公司激勵機制不完善，缺乏和公司業績掛鉤的長期激勵機制。這些都助長了管理層的盈余管理行為。

良好的公司治理結構可以有效防止盈余管理的濫用。首先，在企業外部要不斷完善資本市場，加強證券市場的監管和兼并市場的管理，大力發展經理市場。其次，完善獨立董事制度，充分發揮獨立董事的制衡功能。比如，在董事會中引入獨立董事，并賦予他們一些非凡權利，負責對董事提名、高級管理層聘用和報酬、重大關聯交易、吸收合并、股份回購等重大事項發表意見。獨立董事除了向股東大會負責外，同時對證券監督機構負責，從而有效發揮董事會的監督功能。再次，健全有效的激勵機制，使所有者和經營者目標趨于一致。企業應使管理人員的績效不再只和短期的盈利掛鉤，在進行報酬布置時可以運用一些長期酬勞計劃，比如引入具有保護投資者利益和激勵經營者雙重功能的期權、期股等新的報酬方式，使經營者通過追求公司利潤最大化和長期成長性來實現個人利益最大化。最后，加強企業的內部審計監督。促進企業的抗風險能力和發展潛力，提高其經濟效益。

（三）加強證券監管部門的監督。一方面完善增發新股和配股資格的控制指標，實行多方位考評。目前，有關配股條件的指標只有凈資產收益率一個，指標單一，帶有很大的主觀性。應建立一個更科學的指標體系，避免由于指標的單一性而助長管理當局進行盈余管理行為。

由于盈余管理經常在其他業務利潤、投資收益、營業外收入等異常利潤以及待攤費用、待處理資產損失、開辦費、長期待攤費用、遞延資產等虛擬資產上做文章，因此可將主營業務損益作為指標體系中主要的考核指標之一，增加主營業務利潤率、異常利潤和利潤總額比率、不良資產總額和總資產比率等指標，并關注關聯交易對這些指標的影響。此外，還可以通過增量考核，縮小操縱空間，來提高操縱難度；另一方面改變終止上市公司掛牌交易的條件。公司管理者為避免被監管部門非凡處理或終止上市，就會采取虧損清洗的方式進行盈余管理。虧損清洗是那些已連續兩年發生虧損，為避免第三年繼續發生虧損的上市公司所廣泛采用的盈余管理方法。因此，對于PT和ST的股票，要改變以連續3年虧損作為衡量的唯一標準，應結合其他一些因素加以判定，如應結合公司的行業特征、成長性以及虧損的主要原因等方面進行綜合考慮。

（四）加強會計師事務所的監督，強化注冊會計師的責任。會計師事務所的審計是確保會計信息質量的重要一環，但在目前的交易模式下，上市公司的管理當局一般充當審計委托人，委托會計師事務所對其經營的公司進行審計，注冊會計師的獨立性因此受到制約，不能得到充分發揮。事實上，我國上市公司購買審計意見的現象屢見不鮮。

對此，一方面強化注冊會計師審計的獨立性。應健全相關監管制度，完善上市公司對會計師事務所的聘任模式，使管理層不介入會計師事務所的聘任，制約管理層變更事務所的情況發生。比如，可以要求上市公司每年按其資產或利潤的一定比例繳付一定的資金設專門賬戶，交由審計委員會或其他獨立于管理層的專門部門管理，用于支付會計師事務所的審計傭金；另一方面強化中介機構的質量監督功能。動員社會各界力量，對注冊會計師行業質量進行監督，完善行業舉報制度，對涉及執業質量新問題的舉報，要認真調查核實。

（五）提高市場參和者素質，增強識破盈余管理的能力。除了市場本身存在的信息不對稱以外，投資者處理信息能力的瓶頸也會增進信息的不透明度。散戶居多，投機性強以及專業知識的缺乏均屬于此。這些都有可能成為管理層濫用專業判定的誘因，助長其盈余管理的動機。要提高投資者的信息處理能力，促進信息披露的透明程度，就需要有相關的部門對投資者進行證券業和財務報告方面的教育，使投資者了解證券業知識，加強對財務報告的分析和理解能力。這樣，投資者可以及時地發現證券公司和上市公司的違規行為，形成對這些公司的一種制衡，同時這些公司也會迫于一定的壓力而減少采用盈余管理來掩飾財務報表。

篇9

【摘要】對盈余管理問題展開研究,有助于規范企業的會計行為,有助于證券市場的健康發展。文章從分析上市公司盈余管理的原因、影響出發,揭示中國上市公司盈余管理的現狀和問題,并提出治理盈余管理的策略。

【關鍵詞】盈余管理;上市公司;公司治理

盈余管理是一個世界性的問題,我國自20世紀末開展企業股份制改造,資本市場逐漸得到發展,上市公司進行盈余管理的情況越來越普遍,盈余管理帶來的諸多問題日益受到各方關注。為與國際接軌并保證證券市場的有序運行及會計信息的有用性,我國財政部于2006年推出了39項會計準則,并要求自2007年1月1日起在上市公司范圍內實施,然后逐步在各類企業中推行。新的會計準則在很多方面規范了公司會計行為,并對盈余管理有一定的抑制作用,但鑒于上市公司的利益驅動與會計準則制定過程中不可避免的問題,盈余管理現象在我國并未完全得以消除。

一、上市公司盈余管理產生的原因

由于公司治理結構存在的缺陷和我國公司上市制度的一些規定,以及會計準則制定機制的相對靜態性與內容的滯后性,為盈余管理提供了便利的條件,也成為上市公司進行盈余管理的原因。

(一)上市公司普遍存在的治理結構不完善是盈余管理產生的根源

上市公司兩權分離的機制,形成了股東大會、董事會、監事會三會共存的組織結構,而經理層由董事會聘任,在這樣的管理體制下,沒有完善的公司治理結構就無法抑制盈余管理。目前我國上市公司治理結構很不完善,存在著“一股獨大”和“內部人控股”現象,雖然經過近幾年的治理有所改觀,但股權集中、董事會人員構成不合理、監事會監督功能不強、獨立董事的職責難以發揮的現象依然存在,并嚴重制約著上市公司的發展,也為其進行盈余管理提供著土壤。

(二)上市制度的相關規定是盈余管理產生的誘因

為了規范公司上市行為,我國的《公司法》、《證券法》及證監會某些條例對上市公司的上市資格、配股、特別處理及停牌等都作了相應規定。比如按照我國《證券法》的規定,公司上市的條件之一是必須在近三年內連續盈利,在企業盈余無法達到這一要求,又為了實現上市的目的,企業便只好進行財務包裝,以取得上市資格,這便是申請上市階段的盈余管理。上市之后,配股、增發新股和發行可轉換公司債券等再融資行為,均須有較高的盈利能力作為基礎,這也促使上市公司想盡辦法提高盈利水平。此外,證券監管部門對經營業績中凈利潤連續三年為負數的上市公司實行特別處理,這也促使有些上市公司為保住上市資格,而進行盈余管理。

(三)會計準則制定方面的靜態性與滯后性為盈余管理創造了條件

會計準則應該是適用于所有類型企業或某一類型企業的,不可能面面俱到,因此在很多方面都需要通過會計人員的職業判斷來選擇適合自己企業的會計方法、會計估計。會計準則固有的局限性和滯后性決定了在市場經濟條件下,無法通過會計法律、準則來消除盈余管理。

除上述三點之外,公司作為經濟人的自利行為動機、公司管理層的業績考核動機、公司債權人的約束也都是促使上市公司進行盈余管理的原因。

二、上市公司盈余管理的影響

為了達到某種目的,上市公司進行盈余管理活動,粉飾其財務會計報告,雖然可以有利于吸引投資者,有利于保持上市資格,但因該種行為的存在本身就有悖于公司上市的初衷,有悖于會計信息有用性與可靠性的質量要求,會擾亂市場秩序,使投資者對資本市場失去信心,其帶來的弊端遠遠大于利益。

(一)盈余管理降低了會計信息質量,甚至誤導投資者

會計的目標是為會計信息使用者提供對其決策有用的各種信息,以幫助其做出有利的決策,而會計信息本身就應該是可靠的和相關的,在盈余管理行為下,會計所提供的信息,無法保證其可靠性,所以不僅對投資者沒有幫助,甚至還會誤導投資者,使其做出錯誤決策。

(二)盈余管理擾亂資本市場的正常秩序,不利于資本市場的發展

資本市場中的投資者希望獲得較高收益,從而都承受著較大的風險。而當投資者依據投資決策的會計信息做出錯誤決策時,會使投資者對會計信息失去信賴,甚至直接導致對整個資本市場財務信息可靠性的質疑,進而對整個資本市場失去信心。

(三)盈余管理是一種短期化行為,會對公司的長期發展造成不利影響

盈余管理只能是一種短期化行為,其存在不會增加公司的盈利。而持續的盈余管理會使投資者對公司不再信任,則公司的市場信譽也難以維系,這樣會加劇公司融資的困境,甚至被市場所淘汰。

三、上市公司盈余管理的治理對策

盈余管理是一種投機行為,它的存在與市場效率、公司治理結構、會計準則設計以及企業的外部監督密切相關,其對資本市場的危害遠大于帶給公司的短期利益。要減少企業的盈余管理行為,就要從以下幾個方面著手。

(一)提升上市公司管理層素質,加強會計人員職業道德建設

規范盈余管理的措施有很多,筆者認為最根本的治理措施應該是從思想源頭抓起,通過培訓、學習,使上市公司管理層的責任意識得到加強,認識到經過操縱的會計信息對資本市場和投資者以及自身的危害,從而從思想源頭上遠離盈余管理。應不斷加強會計人員的職業道德建設,要求會計人員能夠對一些盈余管理行為主動抵制,而不再被動作為。

(二)改進證券市場監管的相關制度,建立有效的外部監管體系

從博弈論的角度分析,上市公司和證券監管部門是博弈的兩方參與者,在給定事前監管規則條件下,催生了上市公司的盈余管理行為,而公司這種盈余管理行為又催生了新的監管規則,兩者相互促進,是一個重復的動態博弈過程。因此改進現有市場監管制度有利于削弱盈余管理的動力。

1.改進上市公司增發新股控制指標。現階段對于上市公司增發新股資格的規定,以最近3個會計年度加權平均凈資產收益率不低于6%作為一條控制指標,而要想滿足該指標要求,凈資產是一個不容易調整的數據,必然會促使上市公司進行盈余管理,以提高凈利潤,從而提高該指標。所以要想治理盈余管理,應改變僅以凈資產收益率一個指標作為控制參數的現狀,可以建立一個包括現金流量、主營業務利潤率、資產周轉率等指標在內的指標體系,為提高上市公司履行社會責任的意識,還可以增加評價其履行社會責任的指標。這樣的指標體系更多反映的是上市公司創造盈余、可持續發展的能力,而非單純保持某一指標,這樣可以在一定程度上避免由于指標的單一性而促使上市公司進行利潤操縱。

2.改變暫停和終止上市交易的條件。現階段對于最近3年連續虧損的上市公司要暫停上市,如果其在后一個會計年度內仍未能恢復盈利就要被終止上市。這種規定也催生了上市公司的盈余管理行為。對于上市公司暫停或終止上市固然有利于規范資本市場,有利于保護投資者,但以連續3年虧損作為衡量標準有失公正,因為不同類型的公司可能在上市這些年處于不同的成長周期,對于一個處于成長期的公司其盈利能力具有很大的不確定性,沒有辦法保證持續盈利能力,而對于一個處于成熟期的公司可能盈利能力比較穩定,但其發展前景并不十分樂觀。另外不同公司其虧損原因也不盡相同,所以在決定暫停或終止某上市公司上市交易時應結合公司的行業特點、成長性以及虧損的主要原因等進行綜合考慮。

(三)規范會計信息披露,加大對其監管力度

長期以來,眾多學者都把完善會計準則作為治理盈余管理的主要對策來研究,但從我國會計準則改革的歷程來看,政府部門以及專家學者已經做了大量的工作。為了使國內的企業能夠更好地到國外市場上融資,從而擴大國際影響,會計準則向國際會計準則體系靠攏的改革思路沒有錯,而改革的結果必然是在會計核算規范統一的前提下,賦予企業更大的自,體現在準則中必然只能對會計處理提供一個大的框架,而眾多的具體情形由企業管理當局和會計人員依據自身的實際情況和有利于信息使用者的要求來做出職業判斷,這樣不可避免地會出現人為進行盈余管理,粉飾財務報告的現象。另外即使再規范、完善的會計準則也無法涵蓋所有類型企業,總會給予企業一定的自,從而有利于現代企業制度的建立。基于這樣的現狀,我們不應僅僅寄托于會計準則的不斷完善,更應該在加強會計信息披露、加大注冊會計師和監管部門的監管力度方面多加規范。

1.增加會計信息披露的內容。在不斷完善會計準則體系的同時,在現階段公司需要披露各項信息的基礎上要求他們披露更多的職業判斷的理由,以及這樣的職業判斷對報表中信息產生的影響。這種披露就會使許多數據信息是如何計算得出的有了明確的理由,避免了財務報告中單純反映一些數據,附注也僅對一些眾所周知的數據進行說明的狀況。通過增加披露的內容增加上市公司盈余管理的難度,可以在一定程度上約束盈余管理行為。

2.提高注冊會計師職業判斷能力。在我國能夠通過注冊會計師考試的人不多,至今注冊會計師依然屬于稀缺人才,但在現有注冊會計師隊伍中不乏理論知識豐富、實踐知識匱乏的人員,從而為財務報告的審計工作帶來一定問題。我國注冊會計師考試制度在2009年開始進行改革,將考試分為兩個階段,在通過專業階段所有課程的考試后,再參加綜合能力測試,全部通過才具有執業資格。這就要求參考者具有一定的工作經驗。這次考試制度的改革必然會提高我國注冊會計師的整體素質,從而為更好地勝任審計工作打下堅實的基礎;從另一個角度看,注冊會計師職業素質的提高必然會對上市公司盈余管理行為產生一定的遏制作用。

3.加大對信息披露違規的上市公司和責任人員的處罰力度。目前促使上市公司進行盈余管理的原因之一就是違規成本低。表現為相關法規對違規上市公司和責任人的處罰力度不足,缺乏對受害投資者給予補償的規定。現階段應加強相關法規內容的完善,加大處罰力度,如可以對“財務報告作虛假記載”的公司實行上市、暫停、終止的一票否決制,從而大大提高其進行盈余管理的成本,以期抑制盈余管理行為。

(四)加強公司治理,進一步完善公司治理結構

篇10

二、物權的公示公信和信托不動產的獨立性

三、信托不動產移轉與不動產稅費（買賣稅、所得稅、土地增值稅）

四、遠非結束的結語

[內容提要]不動產證券化是資產證券化浪潮中的重要的部分，但進入法學視野的時間較短。它的出現對我國現有法制提出了新的要求。作為一種金融產品，其資本流通性與我國物權公示公信原則以及公司法中經營實體組織形式產生了一定的沖擊，另外，在信托財產的設立和移轉過程中，使得稅費制度也須要修正以促進和保障其健康發展。

[關鍵詞]不動產、證券化、SPV

一 導論

上個世紀70年代以來，西方金融市場上出現了一種嶄新的引人注目的金融產品：不動產證券化。這種結合金融業和不動產業共同發展的模式，不僅改變了個人和公司理財的方式，更重要的是對金融業（尤其是銀行系統）的以往資金運營方式和房地產業的融資方式產生了相當大的變革。我國目前正處于市場經濟建設的初級階段，需要理性分析西方的金融工具，是否引入和如何引入必須經過客觀科學的論證。

今天在資產證券化市場中，兩類資產證券化占據中心位置，在美國被習慣稱為按揭證券化（MBS）和資產證券化（ABS）。這兩類證券化的本質是一樣的，都是對現有信用資產的證券化，或者說是存量資產證券化。與其他資產證券化相比，不動產證券化的范圍更廣，遠遠超出了貸款債權的證券化范圍。貸款證券化的對象為貸款本身，投資人獲得的只是貸款凈利息，然而，不動產投資的參與形式多種多樣，如股權式、抵押式等等，其證券化的方式也因此豐富多彩，只有以抵押貸款形式參與的不動產投資證券化的做法才與貸款證券化相似，其他形式的證券化對象均不是貸款本身，而是具體的不動產項目。所以不動產證券化包括不動產抵押貸款債權的證券化和房不動產投資權益的證券化兩種形式[1].不動產抵押貸款債權的證券化是指以一級市場即發行市場上抵押貸款組合為基礎發行抵押貸款證券的結構性融資行為。不動產投資權益的證券化，又稱商業性不動產投資證券化，是指以不動產投資信托為基礎，將房地產直接投資轉化為有價證券，使投資者與投資標的物之間的物權關系轉變為擁有有價證券的債權關系。不動產證券化的兩種形式一方面是從銀行的角度出發，金融機構將其擁有的房地產債權分割成小單位面值的有價證券出售給社會公眾，即出售給廣大投資者，從而在資本市場上籌集資金，用以再發放不動產貸款；另一方面是從非金融機構出發，不動產投資經營機構將不動產價值由固定資本形態轉化為具有流動性功能的證券商品，通過發售這種證券商品在資本市場上籌集資金。

不動產證券化較早的進入了經濟學界和金融學界的視野，在那里得到了較為充分的研究，也取得了許多先進的成果，可在法學領域中仍算陌生。這種金融產品中若想在中國大地上生根發芽必然在沖擊我國的金融市場過程中受到市場環境和法律環境的雙重阻礙。由此，本文重點研究不動產證券化在中國運作將會引起的對部分法制內容的沖擊及需要的法律規定調整，而其他如不動產證券化引入我國的利弊分析、金融市場的影響等問題不在論述范圍。

二、物權的公示公信和信托財產轉讓的流通性

我國民法通則里并沒有動產與不動產的區分，應該說不動產還沒有在立法中得到明確的界定。在梁慧星教授組織編寫的《中國物權法草案》[2]第十一條里規定；不動產指依自然性質或法律的規定不可移動的物，包括土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或人力添附于土地不能分離的物。日本民法典第86條和我國臺灣地區民法66條表述更為簡單：土地及其定著物為不動產。孫憲忠教授認為：不動產就其范圍而言有三種即土地、建筑物、添附于土地和建筑物的物。[3]盡管上述幾種定義并無實質性差異，但本文更傾向于孫憲忠教授的表述，至少更適合作為證券化研究的基礎概念。

物權公示是物權法的基本原則，指物權的各種變動必須采取法律許可的方式向社會展示，以獲得社會的承認和法律的保護原則。[4]從法學定義上講，公示最終目的使得物權變動中物權的排他性在客觀要件和主觀要件上都得到滿足，從而使得物權的排他性具有主觀上的公平正義性，在客觀上也能獲得法律的承認，公示在不動產的物權變動里就是不動產登記。因為物權的本質是對世權，物權的變動必須要有自己的公示手段才能排除他人妨礙，不動產不比動產不能依靠占有來實現公示，而對于一般不動產物權來說最簡單便捷的方式便是登記。

但是，即便是這種最簡捷的方式也難以適應證券的流通性要求。

首先，以房地產投資權益證券化為例，登記程序、時間耗時費力，嚴重影響著證券產品的流通。房地產投資權益證券化的組織形式主要有房地產產業投資基金（主要采用有限合伙制）和房地產投資信托兩種[5].前文已談及房地產投資權益的證券化區別于不動產項目的直接投資，即是使投資著與投資標的之間的物權關系變為對該不動產項目的有價證券之債權關系。原因是中間多了一個中介機構SPV （special purpose vehicle）或是信托公司，在法律關系上不動產項目資金不是由投資者直接注入而是由中介機構注入。所有人將不動產債權讓與SPV或信托機構必須辦理登記手續，市場并不是僅僅要求收益形的債券，而更多愿意投資于共有權式或股權式[6].若該項目系待建工程必然有期待物權變動（類似期房），若是將已完工之不動產項目包裝運作意欲證券化流通時，依據我國1997年10月24日《城市房屋權屬登記管理辦法》的規定，像不動產有限合伙的方式則登記工作繁復和時間的拖延使之成為不可能。而在信托方式中則出現了不動產物權消失的情況。因此，登記的豁免方能在物權法定的原則下使之名正言順。建議在物權法“不必登記的物權變動”條目中增加一條：不動產證券化發生之物權變動不必以登記為公示，得以有價票證對抗第三人。

其次，以住宅抵押貸款證券化為例，整個證券化的運作過程中不動產抵押權的轉讓和最終實現問題成了最大的理論與實踐難題。

所謂住房抵押貸款證券化，是指特設載體SPV集中一系列性質相似的貸款機構發放的住房抵押貸款，將購房者定期應償還給貸款機構的本金和利息（現金流）進行組合包裝后，作為標的資產發行住房抵押證券所進行融資的活動。[7]住房抵押貸款證券化的簡要過程是[8]：購房者先與貸款銀行簽定借款合同，并將所購房屋抵押，貸款銀行成為抵押人債權人；貸款銀行將其債權轉讓給SPV，SPV根據貸款種類設計具體的轉手證券以及基于轉手證券產生的其他類型的MBS（Mortgage Backed Securities），與證券公司簽定承銷協議，并接受信用評級與審計；與托管銀行簽定信托協議，委托SPV的開戶銀行收取借款人按時支付的住房抵押貸款的本金和利息，并支付給托管銀行，由托管銀行按照MBS的利率標準支付給MBS的投資者。

進行住房抵押貸款證券化的第一個環節就是發行住房抵押貸款的銀行向SPV轉讓貸款債權。由于住房抵押貸款證券化是一個典型的具有附屬抵押物的資產證券化，因此，銀行債權轉讓中涉及到抵押權的轉讓以及抵押物的登記問題。我國《擔保法》第50條規定：“抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保”；第52條規定：“抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅”。可見，我國立法對抵押權的單獨轉讓采絕對否定主義。根據我國《擔保法》第41條、第42條之規定，以城市房地產或鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物為抵押的應當進行登記，即我國立法對住房抵押財產登記采登記要件主義，只有履行了登記手續，才能產生設立抵押權的法律效果。因此，如果SPV不進行抵押變更登記，抵押權未生效，SPV無法享有相應的抵押權益。若SPV逐一對抵押權進行變更登記，則證券化的成本大大增加，不具可操作性。

對此問題學界有建議“通過在抵押合同中設立‘主管部門合同鑒證’條款，以主管部門在合同（應收款出售協議）上簽章來彌補未進行抵押變更登記的不足，既達到公示效果，又可以對抗第三人對抵押貸款債權收益的主張”[9]和“在借款人與銀行簽訂抵押借款合同上，增加一條：‘住房抵押貸款機構有權將住房抵押貸款轉讓給第三方，并授權住房抵押貸款機構可以以次抵押人的身份辦理以第三方為次抵押權人的抵押登記變更登記手續’”[10]的觀點。

筆者認為，這兩種途徑都是“民間”解決。實際上，前者的主管部門簽章以求公示的辦法于法無據，違反物權法定原則，政府的行政行為作為公示和對抗第三人主張的作法也難以操作，試問若政府簽章后的過錯能否由主管部門承擔呢？后者系一種在現行法制下較為無奈的看法，銀行并不能夠根據這樣一份含有特殊條款的合同獲得抵押權變動的公示，債權的合意不能取代物權的合意。因此，如果在立法上作出特別規定，應該是最為效率的選擇。

還有，在發行人向SPV特設交易機構真實出售資產時，債權的轉讓成本很高。根據目前相應債的法律規定，債權人轉讓債權時，應當通知債務人，否則債務人可以拒絕向新的債權人履行義務。因為資產證券化中的資產是一項巨大的“資產池”，牽涉的債務人非常復雜，這個通知成本非常高。國外如德國法律直接規定可以轉讓，而韓國則規定在證券監管機構登記后即視為已轉讓。而我國尚無這種減少通知成本的規定，這將給不動產證券化增加許多操作難度。由于證券化資產池的規模一般都很大，其出售往往會涉及成千上萬個債務人，如果對每一個債務人都要進行通知，發起人的工作量就非常大，這對證券化的成本無疑會產生較大的影響。

為了彌補《抵押登記管理辦法》關于此問題的空白，公告作為公示的立法修是使證券化實行的法制保證。

另外，抵押權的最終實現必然會涉及不動產的權利沖突問題。[11] 已經轉讓的抵押權最終可能會要求實現，經過立法豁免登記公示的住房抵押貸款之抵押權的實現與我國合同法286條中建設工程優先受償權也須立法確定順位問題。限于篇幅另文闡述。

三、不動產客稅與信托財產的設立、移轉

國際通行的房地產稅收體系包括三類：（1）是房地產取得稅類，一般包括登錄許可稅、不動產取得稅、遺產稅和贈與稅。登錄許可稅是在不動產登記時政府課征的一種稅，稅基為登錄時的價格，稅率各國有異。房地產取得稅是在原始取得或繼受取得房地產時向政府交納的一種稅，稅基為房地產取得時的評估價格。（2）房地產保有稅類。包括不動產稅、定期不動產增值稅。不動產稅，向土地或房屋所有者或占有者征收稅基為不動產的評估價格，在不征收不動產稅的國家里，對土地、房屋等不動產課征財產稅。定期不動產增值稅向擁有土地或房屋超過一定年限的產權者征收，通常對由市政工程改善而引起的土地增值征收5年期增值稅，對因城市發展引起的土地增值征收10年期增值稅。房地產保有稅，在大多數國家均屬地方稅，由地方政府征收和管理，是地方政府財政收入的主要來源，如美國的財產稅約占地方財政收入的80％。（3）房地產流轉稅類。包括所得稅、不動產轉移增值稅。所得稅向經營、出售房地產獲得收入的房地產所有者、經營者征收。不動產轉移增值稅向買賣、轉讓房地產獲得自然增值收益的人征收，意大利、韓國均設此稅；美國則征收房地產收益稅，房地產所有權人獲得的增值收益超過政府規定的免稅限額后則繳納此稅。[12]

在流轉稅方面，ABS往往涉及幾十億元的交易額，如果將ABS視為“真實出售”，作表外處理，必然要交納營業稅，我國的營業稅率為5%，按此融資成本會大大提高，ABS會失去價值，很多項目將無法進行。我國現行稅法、財會制度中沒有關于資產證券化的稅務及財務表外處理依據。發起人將資產出售給SPV時所得收益要計入發起人損益表中，發起人需繳納所得稅、營業稅和印花稅，稅率即使很低，也可能給交易帶來巨大的障礙；對于SPV是否應該納稅，如果需要，應通過各種方法來降低稅務負擔，因為在SPV產生稅務費用定會增加證券化的整體成本；而對投資者來講，在持有過程中所收的證券利息是否付稅，在變現過程中的變現收益是否支付所得稅或資本利得稅都沒作出相應規定。而會計制度對于資產證券化表外處理的規定亦是一片空白。我國的已經進行資產證券化的實踐案例如中集集團與荷蘭銀行運營的應收帳款證券化中，中集集團的ABCP （資產支持商業票據 Asset-backed Commercial Paper）融資費用作為財務費用處理的，當然也是作為計稅和扣稅依據的。但是，因為此次資產證券化的SPV是荷蘭銀行荷蘭銀行旗下的 Oasis Funding，Oasis Funding 再出售給 Tulip Asset Purchase Co （ TAPCO ），最后由 TAPCO 在國際市場上發行ABCP ，沒有牽涉到相關的營業稅問題，也沒有增值稅問題。因為這種操作必定是一項融資活動。即使按照銷售處理，沒有進項稅額，也沒有銷項稅額，或者說增值的可能性基本上不存在，增值稅也就無從談起。由于投資者是直接和荷蘭銀行的資產管理公司發生關系，與中集沒有直接的關系，投資者獲得的利息收入不是直接來源于中集，而是來源于 TAPCO .因此，對于中集集團來說，不會產生予提稅的問題。[13]

在一些免稅的國家和地區如開曼群島、百慕大等地組建SPV，是合法避稅并規避我國公司法上過高要求的較好選擇。從另外的角度考慮，確實應當全面修訂我國現有稅法對不動產證券化（乃至資產證券化）的限制。筆者建議：首先，為將要證券化的不動產權益真實出售給SPV設立所得稅、流轉稅、印花稅的特別豁免條款，；其次，修訂《外商投資企業所得稅法》或專門對資產證券化向海外SPV支付資產利息和本金的預提稅問題作出規定，免去或相應根據雙邊稅將優惠協議免去預提稅，以節約資產證券化的交易成本；還有，必須設立不動產移轉增值稅的豁免條款，因為盡管在真實出售中完全符合不動產權益變動的特征，但是，SPV一般是“空殼公司”，他只是不動產證券化的“導管體”[14]，實質目的只是融資，名義上是真實出售，并無物權變動的實質要件。比如美國《國內稅務法則》對房地產貸款證券化，按照合伙制、公司和信托等三種不同的實體組織形式，確定不同的稅收處理方法。

基本內容如下表：

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  | 實體組織形式 |     合伙制企業       |       公司         |        信托          |

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  |  投資者身份  |       合伙人         |　權益持有人、股東  |    受益人、委托人    |

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|   稅收處理   | 合伙人繳納個人所得稅 | 公司繳納公司所得稅 | 受益人繳納個人所得稅 |

  |              | 企業不繳納企業所得稅 | 股東繳納個人所得稅 |    信托本身不繳稅    |

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    在房地產投資信托方面，正式開創了REIT，規定凡具備該法第856條至859條的有關組織、收入及收益分配要件的REIT可享有免稅優惠。換言之，即使REIT是以公司為組織形態，也可以不必負擔公司所得稅，而僅對股東或投資人課征個人所得稅。

四、遠非結束的結語

本文僅僅涉及了不動產證券化中的部分法制問題，關于此的研究遠未結束[15]，最令筆者困擾的不是技術性法令的規定，而是金融產品的創新和原有相關法制的深層次矛盾，乃至整個社會層出不窮的新生現象時刻沖擊著法律的內在穩定。這個矛盾在具有深刻固有法性的不動產法中更加難以解決。

這其中必須有一種理念去支撐，究竟是適用自然法原則還是實證法原則，是以經濟分析法學判斷亦或是概念法學理解，等等，這些都遠非一兩篇論文所能夠回答的。至此，一定有人會說：“如果法律的規定提高了金融創新的成本，制約了它的發展，就是不效率，應該修正法律。”筆者不禁要反問，誰能說明修訂舊法適應新的金融現象就一定是效率，保守法制穩定限制金融創新就一定是不效率，根源在哪里？！

在上述問題沒有或很難得到回答時，至少我們可以肯定，法律（制定法）總是要根據現實的要求作出修正，法律也必須要有預見性，法律的目的是讓社會實現有序的豐富多彩，而不是壓制新生事物。由此，我們得出在這種全新的金融產品與國家法律并沒有不可調和的矛盾的前提下，修改立法以保障、促進不動產證券化的發展，在一些問題上作出預設規則，未雨綢繆，疏而導之，將其納入良性軌道，這是我們的選擇。以法律制度為主體的制度框架對資產證券化的產生和發展起著重要的作用。資產證券化的每一個環節的設計，每一個主體的參與和權利義務，都需要法律的維護和約束。因此，可以說，離開了法律的規范與保障，不動產證券化寸步難行。

不動產證券化有了生命！

法律有了生命！

（在本文的寫作中，受到南開大學陳耀東老師講授的物權法課程和萬國華老師講授的證券法課程以及韓良老師講授的金融法課程莫大的啟發和指導，在此表示感謝，但所有文責由作者承擔。）

[1] 事實上，有學者認為資產證券化包括金融資產證券化和不動產證券化，將住宅抵押貸款證券化列為金融資產證券化類（見王文宇[臺]著《新金融法》，中國政法大學出版社2003年5月版第141、142頁）。但筆者認為不動產證券化之對象系指不動產財產權，不動產財產權具有明顯的物權特征，無論是出于理論研究和還是制度建設的考慮，都應該把不動產抵押權益證券化作為不動產證券化的一種來研究。

[2] 梁慧星：《中國物權法草案》，社會科學出版社2000年3月版，第119頁。

[3] 孫憲忠：《論物權法》，法律出版社2001年10月版，第318頁。

[4] 孫憲忠：《中國物權法總論》，法律出版社2003年成月版，第178頁。

[5] 在美國，不動產有限合伙制作為不動產證券化的形式，因為美國對證券采廣義理解，包括“投資契約”，但在我國合伙并不能夠公開發行本文所說的有價證券，可以說我國不存在以有限合伙作為組織形式的不動產證券化。

[6] 見王石：“推動房地產融資渠道的多元化”，載于“南方周末”2004年4月8日19版。

[7]涂永紅、劉柏榮著《銀行信貸資產證券化》，中國金融出版社2000年版，第295頁。

[8] 參見關濤、樊靜：“不動產證券化的民法原理”，載于《中國法學》2002年第五期。另可參考冉昊、王麗媛：“ABS若干法律問題論析”，載蔡耀忠主編《中國房地產法研究》（第二卷），法律出版社2003年7月版第307頁。

[9]陳潔：“住房抵押貸款證券化中若干擔保問題的探討”，載中國法學網，2004年3月2日瀏覽。

[10] 轉引自注釋10文。

[11] 關于此部分的探討可參考陳耀東著《商品房買賣問題專論》（法律出版社2003年10月版）中筆者參與寫作的部分內容，第332頁至343頁。

[12]朱學良等：《借鑒美國經驗建立健全我國房地產稅收體系》，載《中國房地產》1996年第2期。轉引自cftl.com.cn.

[13] 參見唐菲、李傳全：“赴中集集團進行資產證券化調查報告”， chinasecuritization.com，2004年4月1日瀏覽。