一、案情：

原告：邢某，陽城縣某村人，農(nóng)民。

被告：陽城縣某村村民委員會。

2001年4月23日陽城縣某村村委與本村村民邢某簽訂一份《修砌紅閣下東河壩合同書》，合同約定：因原石壩有塌陷、斷殘現(xiàn)象需要重新再打新壩，村委要求新壩全長170米，根基深0.8米，壩寬0.9米，壩高與路面平為準，總計立方400立方米；付款方式：村委暫不付款，壩起后經(jīng)驗收以村辦礦97年前所留的煤頂付（具體噸數(shù)以原村煤礦礦長同村委拍定的數(shù)字為基礎(chǔ)1500－1800噸）超出部分，由村委另作處理。合同訂立后，邢某將此工程包由他人施工。2001年9月10日施工基本結(jié)束，2001年10月2日，村委干部與邢某共同到村辦煤礦指認了合同中約定的存煤，并在煤堆上劃線、釘樁。次日，邢某便組織車輛開始拉煤。2001年6月13日國務(wù)院辦公廳作出《關(guān)于關(guān)閉國有煤礦礦辦小井和鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦停產(chǎn)整頓的緊急通知》，煤價開始逐漸上漲。2001年11月16日，村委書面通知其立即停止拉煤，有關(guān)事宜，待日后研究再作決定。期間，邢某共拉煤99.5噸。2001年11月22日邢某訴至陽城縣人民法院。

訴訟中，陽城縣人民法院聘請專業(yè)技術(shù)人員對邢某施工工程量進行了鑒定，帶附加工程共計完成河壩工程量為548.48立方米。依據(jù)山西省2000年工程預(yù)算定額，河壩工程為灰泥片石砌體，每立方米砌體單價為87.37元。受村委委托，晉城市價格事務(wù)所陽城分所于2001年12月11日出具《價格鑒定結(jié)論書》證實：2001年4月份無煙煤面價格為每噸15元；2001年11月23日之前無煙煤價每噸60元；2001年11月23日以后無煙煤價每噸為120元。再審時，證實邢某支付實際施工工程隊工程款為23600元。

原告要求村委以實際完成的工程量計算，按合同的約定，交付自己2700噸煤。而村委認為，因國家整頓小煤礦的政策，導致煤價大幅上漲，應(yīng)根據(jù)情勢變更原則，撤銷合同。

一、案情：

原告：邢某，陽城縣某村人，農(nóng)民。

被告：陽城縣某村村民委員會。

2001年4月23日陽城縣某村村委與本村村民邢某簽訂一份《修砌紅閣下東河壩合同書》，合同約定：因原石壩有塌陷、斷殘現(xiàn)象需要重新再打新壩，村委要求新壩全長170米，根基深0.8米，壩寬0.9米，壩高與路面平為準，總計立方400立方米；付款方式：村委暫不付款，壩起后經(jīng)驗收以村辦礦97年前所留的煤頂付（具體噸數(shù)以原村煤礦礦長同村委拍定的數(shù)字為基礎(chǔ)1500－1800噸）超出部分，由村委另作處理。合同訂立后，邢某將此工程包由他人施工。2001年9月10日施工基本結(jié)束，2001年10月2日，村委干部與邢某共同到村辦煤礦指認了合同中約定的存煤，并在煤堆上劃線、釘樁。次日，邢某便組織車輛開始拉煤。2001年6月13日國務(wù)院辦公廳作出《關(guān)于關(guān)閉國有煤礦礦辦小井和鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦停產(chǎn)整頓的緊急通知》，煤價開始逐漸上漲。2001年11月16日，村委書面通知其立即停止拉煤，有關(guān)事宜，待日后研究再作決定。期間，邢某共拉煤99.5噸。2001年11月22日邢某訴至陽城縣人民法院。

訴訟中，陽城縣人民法院聘請專業(yè)技術(shù)人員對邢某施工工程量進行了鑒定，帶附加工程共計完成河壩工程量為548.48立方米。依據(jù)山西省2000年工程預(yù)算定額，河壩工程為灰泥片石砌體，每立方米砌體單價為87.37元。受村委委托，晉城市價格事務(wù)所陽城分所于2001年12月11日出具《價格鑒定結(jié)論書》證實：2001年4月份無煙煤面價格為每噸15元；2001年11月23日之前無煙煤價每噸60元；2001年11月23日以后無煙煤價每噸為120元。再審時，證實邢某支付實際施工工程隊工程款為23600元。

原告要求村委以實際完成的工程量計算，按合同的約定，交付自己2700噸煤。而村委認為，因國家整頓小煤礦的政策，導致煤價大幅上漲，應(yīng)根據(jù)情勢變更原則，撤銷合同。

編者按：本文主要從合同管理中變更、索賠工作開展的效果如何,主要取決其組織、策劃；報價、談判原則；結(jié)語進行論述。其中，主要包括：有必要合同變更索賠工作的組織、策劃設(shè)定一些指導原則、在合同管理中往往在有變更事實的情況下,忽略了證據(jù)的收集、深入研究掌握合同是變更索賠工作的核心所在、有利、有理原則、預(yù)判與整體原則、索賠費用發(fā)生在事件結(jié)束之后,對業(yè)主制約較小、自下而上原則、善用“合作共贏”的原則、技術(shù)與經(jīng)濟相結(jié)合的原則、多個方案對比、以優(yōu)取勝原則、善用籌碼原則、預(yù)設(shè)條件原則、張弛有度原則等，具體請詳見。

目前建筑業(yè)市場中,承包人對工程變更與索賠在合同管理中的重要性的認識有了很大程度的提高,但在變更索賠能力的拓展上仍基本停留于個案的經(jīng)驗總結(jié)上,缺乏較為系統(tǒng)的、原則性的歸納。筆者本著誠實信用、公平履約、合作共贏的基本精神,就合同管理中變更索賠工作作些粗淺論述。

1.筆者認為,合同管理中變更、索賠工作開展的效果如何,主要取決其組織、策劃

為此,有必要合同變更索賠工作的組織、策劃設(shè)定一些指導原則。

從實踐經(jīng)驗來看,在合同管理中往往在有變更事實的情況下,忽略了證據(jù)的收集。而隨著業(yè)主管理程序化、規(guī)范化、制度化不斷加強,很多有事實而缺乏證據(jù)的變更索賠往往被否決。一份不違背現(xiàn)行法律制度的合同文件是約束發(fā)包人、承包人履約行為的根本大法,履約過程中形成的會議紀要、業(yè)主監(jiān)理的工作指令規(guī)章制度等文件只有在不違背合同文件的前提下才能產(chǎn)生效力。所以,深入研究掌握合同是變更索賠工作的核心所在。承包人的合同管理人員應(yīng)充分重視對合同條件的研究、運用,重視變更索賠證據(jù)的收集、傳遞、分析,形成“只有能被證據(jù)證明的事實才是有效的事實”的觀念,使每一項具體的變更索賠工作有一個堅實的基礎(chǔ)。

1.1有利、有理原則

關(guān)于請求出具淮安百家緣酒業(yè)有限公司法人變更證明的報告

省經(jīng)貿(mào)委：

我委收到淮安百家緣酒業(yè)有限公司“關(guān)于請求出具法人變更證明的報告”，根據(jù)省經(jīng)貿(mào)委[2006]264號“關(guān)于白酒生產(chǎn)企業(yè)換發(fā)生產(chǎn)許可證出具行業(yè)意見的通知”和全許辦[2006]01號“關(guān)于白酒生產(chǎn)許可證到期換證的通知”的精神，對該企業(yè)進行了審查和復核。

該公司前身為1998年7月成立的淮陰區(qū)五葉神酒業(yè)有限公司，原公司位于淮陰區(qū)農(nóng)業(yè)局植保站，因淮安市火車站建設(shè)需要，2003年底，經(jīng)區(qū)政府安排，拆遷改制后，整體搬遷入淮陰工業(yè)園，更名為淮安百家緣酒業(yè)有限公司，并變更了企業(yè)法人。

現(xiàn)公司占地1.7萬平方米，廠區(qū)建筑面積1.1萬平方米，年設(shè)計生產(chǎn)能力150噸，公司于2002年底取得生產(chǎn)許可證，2005年月10月，省生產(chǎn)許可證辦公室組織專家進行了驗收，驗收結(jié)果為合格。

通過我委對該企業(yè)的審查和復核，認為：1、該企業(yè)屬1999年9月1日前成立的老企業(yè)，整體搬遷；2、該企業(yè)已有生產(chǎn)許可證，屬名稱和法人變更，生產(chǎn)能力沒有變化；3、該企業(yè)符合省經(jīng)貿(mào)委[2006]264號“關(guān)于白酒生產(chǎn)企業(yè)換發(fā)生產(chǎn)許可證出具行業(yè)意見的通知”和全許辦[2006]01號“關(guān)于白酒生產(chǎn)許可證到期換證的通知”的精神，同意該企業(yè)辦理企業(yè)名稱和法人變更手續(xù)。

一、專利商標確權(quán)司法程序現(xiàn)存問題

(一)審級多周期長。我國的專利商標確權(quán)制度實行實行三級兩審終審制，委員會做出的無效裁定屬于行政決定，還需要接受很多部門的審核。如若商標確權(quán)案件沒有完成所有的司法程序，那么在整個案件審理的過程中很難及時對其知識產(chǎn)權(quán)進行保護。并且由于專利是有時效的，且不能對保護延期，因而專利確權(quán)的過程實際上也是對專利保護期的一種損耗。(二)循環(huán)訴訟多。在專利商標存在紛爭的民事侵權(quán)案件中，當專利復審委員會或商標評審委員會根據(jù)判決對專利商標進行了確權(quán)之后，當一方當事人提起重新訴訟之后，又要進行重新一輪的審核與判決，一方若因為自身利益不斷提起訴訟，造成循環(huán)訴訟問題就直接影響著專利商標的使用與保護期。這不僅影響著司法程序的效率，也難以保護合法權(quán)益。(三)審查內(nèi)容重復。不論是專利還是商標確權(quán)的司法過程都有著，專利局/商標局、專利復審委員會/商標評審委員會、一審法院和二審法院在進行著重復的工作，即對其事實問題和行政適用問題進行審查，四個部門在進行著重復的工作，是對人力資源的浪費也損耗了司法程序的效率。這是一次司法審核的流程，如若當事人重新提起訴訟那么又要重新再進行一遍這個流程，不斷進行重復的審查。

二、司法變更權(quán)在專利商標確權(quán)司法程序中確立的基礎(chǔ)

經(jīng)濟增長越快，人力資本的儲備就越多，有利于經(jīng)濟環(huán)境對人類知識的積累。而通過創(chuàng)建一個環(huán)境有利于人類知識的積累，司法變更權(quán)在專利商標確權(quán)司法程序中的確立能夠直接推動創(chuàng)新和經(jīng)濟增長。PaulRomer(1990)認為如果是國際外部性范圍內(nèi)，那么經(jīng)濟一體化將會促進經(jīng)濟增長。隨著經(jīng)濟的開放，一個國家的經(jīng)濟增長取決于世界人力資本的存量;相應(yīng)地，一個國家的人力資本存量會對經(jīng)濟產(chǎn)生輕微的邊際影響而影響該國的增肌增長。同樣，知識產(chǎn)權(quán)保護也會有一個對該國增長率的邊際影響，但從全球角度看，人類資本積累和知識產(chǎn)權(quán)保護將是非常重要的經(jīng)濟增長。不只影響國際貿(mào)易發(fā)展變革，專利商標的司法變更權(quán)同樣影響著經(jīng)濟收入。學界盡管有許多理論模型，如創(chuàng)新和增長模型以及靜態(tài)模型研究了知識產(chǎn)權(quán)和收入的關(guān)系，但是相對較少的論文模擬了知識產(chǎn)權(quán)和收入的動態(tài)影響。Segerstrom、Anant和Dinopoulos(1990)研究了一個動態(tài)的一般均衡模型，證實技術(shù)變革受專利保護期限的能直接影響關(guān)稅高度，他們發(fā)現(xiàn)增加北美專利的長度(創(chuàng)新地區(qū))可以增加研發(fā)活動。司法變更權(quán)在專利商標確權(quán)中的確立，意味著更多的固定資源將用于生產(chǎn)現(xiàn)有產(chǎn)品。

三、司法變更權(quán)在專利商標確權(quán)司法程序中的具體運用

筆者認為，綜合現(xiàn)今專利商標確權(quán)中存在的一系列問題，和司法變更權(quán)在專利商標確權(quán)司法程序中確立能夠帶來的有益影響，筆者認為應(yīng)在專利商標確權(quán)司法程序中明確司法變更權(quán)。具體操作如下:在委員會的行政決定或者法院的判決生效后，主管機關(guān)可以直接執(zhí)行，沒有必要再通過很多其他部門進行再次審核;當行政決定或者司法判決駁回請求時，對重復審查的內(nèi)容沒有必要進行重復論述;撤銷被訴裁定或決定改判相應(yīng)內(nèi)容時，在主文部分可設(shè)計成三個及以上判項，第一項為撤銷被訴裁定或決定，第二項為改判判項，第三項為駁回原告其他訴訟請求;撤銷被訴裁定或決定發(fā)回重審時，在判決理由部分闡述發(fā)回重審的理由，在發(fā)回重審判項中明確重審內(nèi)容。

注冊商標變更申請書

1．格式一注冊商標變更注冊人名義申請書

國家工商行政管理局商標局：

你局核準注冊的第＿＿號＿＿商標，

因注冊人名義已由＿＿＿＿＿＿＿＿，

變更為＿＿＿＿＿＿＿＿，

一、案情：

原告：邢某，陽城縣某村人，農(nóng)民。

被告：陽城縣某村村民委員會。

2001年4月23日陽城縣某村村委與本村村民邢某簽訂一份《修砌紅閣下東河壩合同書》，合同約定：因原石壩有塌陷、斷殘現(xiàn)象需要重新再打新壩，村委要求新壩全長170米，根基深0.8米，壩寬0.9米，壩高與路面平為準，總計立方400立方米；付款方式：村委暫不付款，壩起后經(jīng)驗收以村辦礦97年前所留的煤頂付（具體噸數(shù)以原村煤礦礦長同村委拍定的數(shù)字為基礎(chǔ)1500－1800噸）超出部分，由村委另作處理。合同訂立后，邢某將此工程包由他人施工。2001年9月10日施工基本結(jié)束，2001年10月2日，村委干部與邢某共同到村辦煤礦指認了合同中約定的存煤，并在煤堆上劃線、釘樁。次日，邢某便組織車輛開始拉煤。2001年6月13日國務(wù)院辦公廳作出《關(guān)于關(guān)閉國有煤礦礦辦小井和鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦停產(chǎn)整頓的緊急通知》，煤價開始逐漸上漲。2001年11月16日，村委書面通知其立即停止拉煤，有關(guān)事宜，待日后研究再作決定。期間，邢某共拉煤99.5噸。2001年11月22日邢某訴至陽城縣人民法院。

訴訟中，陽城縣人民法院聘請專業(yè)技術(shù)人員對邢某施工工程量進行了鑒定，帶附加工程共計完成河壩工程量為548.48立方米。依據(jù)山西省2000年工程預(yù)算定額，河壩工程為灰泥片石砌體，每立方米砌體單價為87.37元。受村委委托，晉城市價格事務(wù)所陽城分所于2001年12月11日出具《價格鑒定結(jié)論書》證實：2001年4月份無煙煤面價格為每噸15元；2001年11月23日之前無煙煤價每噸60元；2001年11月23日以后無煙煤價每噸為120元。再審時，證實邢某支付實際施工工程隊工程款為23600元。

原告要求村委以實際完成的工程量計算，按合同的約定，交付自己2700噸煤。而村委認為，因國家整頓小煤礦的政策，導致煤價大幅上漲，應(yīng)根據(jù)情勢變更原則，撤銷合同。

『內(nèi)容摘要』：司法變更權(quán)的目標是制約行政權(quán)，而不是代行行政權(quán)。司法變更權(quán)之所以有存在的必要，是因為法院可以促使行政機關(guān)盡可能依法辦事。司法變更權(quán)正是在這樣的矛盾夾縫中存在，既要合法合理行使，又要防止超越權(quán)限，所以對其內(nèi)涵界定和制度規(guī)范就成為非常值得重新審視的問題。

『關(guān)鍵詞』：司法變更權(quán)價值基礎(chǔ)制度保障

一、司法權(quán)變更權(quán)的概述

（一）司法變更權(quán)的概念

在日益重視私權(quán)保護的今天，行政訴訟法中的司法變更權(quán)成為了不可回避的問題。所謂司法變更是指人民法院在審理行政案件時,依照法律、法規(guī)和有關(guān)解決行政爭議的程序,部分或全部變更行政機關(guān)出的具體行政行為。從一般的民、刑事訴訟制度來看，法官在訴訟中往往享有完全的司法變更權(quán)，法官可以用自己對案件事實和法律適用的價值判斷取代當事人、檢察官的價值判斷。但是在行政訴訟中，法官的司法變更權(quán)則往往受到了較為為嚴格的限制。我國《行政訴訟法》第五十四條規(guī)定:“行政處罰顯失公正的,可以判決變更?！边@賦予了人民法院在行政審判中對行政機關(guān)的具體行政行為的司法變更權(quán)。顯然,我國《行政訴訟法》采取的是相狹小范圍內(nèi)的司法變更。

(二)關(guān)于司法變更權(quán)的存在爭論

人民法院審理行政訴訟案件，對于行政機關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定范圍內(nèi)作出的具體行政行為是否適當，原則上人民法院不能代替行政機關(guān)作出決定。但是，對于行政機關(guān)作出的行政處罰決定合法但明顯不適當?shù)?，即行政處罰決定顯失公正但又不宜撤銷的，人民法院有權(quán)予以變更，以判決變更行政機關(guān)的原行政處罰決定。相較于上文所述的域外司法變更權(quán)的規(guī)定而言，我國行政訴訟司法變更權(quán)既具有獨特性，又存在相應(yīng)的問題。

一、我國現(xiàn)行司法變更權(quán)的特點。

1、適用范圍有限制?，F(xiàn)行法規(guī)定了司法變更權(quán)的只有三處：

一是《行政訴訟法》第54條規(guī)定的顯失公正的行政處罰可以判決變更。行政處罰是國家主管行政機關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，對于違法管理論文"target="_blank">行政管理法規(guī)的公民、法人或其他組織所作的一種懲罰。法院在審理行政訴訟案件時，依據(jù)規(guī)定，可以對行政處罰明顯失卻公正的行政行為適用司法變更權(quán)，判決變更行政決定的具體內(nèi)容。

二是行政賠償案件中，按照《國家賠償法》的規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員違反法律規(guī)定損害相對人的合法權(quán)益，依照法律規(guī)定的賠償標準應(yīng)給與相對人合法賠償。如果因賠償問題提起行政訴訟的，法院可以對不服賠償數(shù)額的訴訟請求，依據(jù)法律規(guī)定的標準判決變更具體的賠償數(shù)額。三是關(guān)于行政裁決爭議，學界有觀點認為因行政裁決爭議提起的行政訴訟也是變更判決適用的范疇，理由在于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第61條規(guī)定“被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭議的，人民法院可以一并審理?！惫P者認為，行政裁決案件應(yīng)納入司法變更權(quán)的適用范圍，但是僅僅依據(jù)此條法律規(guī)定，不足以認定?，F(xiàn)行法涉及司法變更權(quán)的規(guī)定目前只有三處，由此可見，可以適用司法變更權(quán)的情形較少，其適用范圍及其狹窄。

2、適用條件有限制。只有行政處罰明顯失卻了公正性，法院才能對行政決定予以判決變更。受處罰人的違法行為的社會危害性與其受到的行政處罰明顯不相稱，或者受處罰人所受的行政處罰與其他犯相同或相似違法行為的人所受的行政處罰相差懸殊。但是，“明顯不相稱”、“相差懸殊”并沒有一個明確的尺度，何謂“顯失公正”，沒有明確的標準，在行政案件中，必須賦予法官極大的自由裁量權(quán)才能予以判斷。

根據(jù)省國土資源廳《關(guān)于開展農(nóng)村土地變更調(diào)查試點工作的通知》的總體安排和部署，為確保市農(nóng)村土地變更調(diào)查試點工作的順利進行，結(jié)合市實際情況，特制定本實施方案。

一、指導思想

以科學發(fā)展觀為指導，以促進市社會經(jīng)濟全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展為目標，以《第二次全國土地調(diào)查技術(shù)規(guī)程》為依據(jù)，按照省國土廳要求，結(jié)合市經(jīng)濟社會實際狀況，開展農(nóng)村土地變更調(diào)查試點工作。

二、主要任務(wù)

采用新技術(shù)、新方法，加快調(diào)查進度，提高調(diào)查質(zhì)量，保持第二次土地調(diào)查利用數(shù)據(jù)和圖件的現(xiàn)勢性，為建立健全農(nóng)村土地變更調(diào)查制度、滿足經(jīng)濟社會發(fā)展及國土資源管理需要提供基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。著力解決土地變更調(diào)查體制、機制、以及保障措施等方面的問題，加快國土資源的信息化管理進程，實現(xiàn)土地調(diào)查信息互聯(lián)互通、同步更新和成果共享，提高土地調(diào)查信息社會化服務(wù)水平，為全省開展土地變更調(diào)查工作提供經(jīng)驗和借鑒。

（一）研究農(nóng)村土地變更調(diào)查管理體制，初步建立切實可行的農(nóng)村土地變更調(diào)查共同責任機制。