摘要:從刑法角度分析，財產性利益與民法之中的債券相似，是財產形式的一種方式，主要是用于保護債券關系所形成的，在新時期需要多角度分析與研究，利用保護“財物”的刑法規范保護財產性利益。在本文中筆者結合對其認識與了解，明確了財產性利益的刑法保護問題。

關鍵詞:財產性利益;刑法;保護

嚴格意義上分析，伴隨著社會的不斷發展與進步，刑法之中的財產概念有所變化，并呈現出了逐漸擴張的發展趨勢，作為財產形式上的一種重大表現，當前我國刑法界在研究過程中過于局限性，并沒有從本質上出發，無法體現出科學性與全面性。

一、財產性利益的含義

財產性利益是財務的一種表現方式，但是從某一個層次分析，在刑法中如果將犯罪對象局限于財務那么則會出現界限問題，呈現出混亂性，所以無法進一步明確財產性利益究竟是什么。現階段有眾多學者認為財務與財產性利益屬于同一類，但是如果將其處于同一范疇則逐漸背離了財產性利益的屬性，導致財產分類演變具有復雜性。在近幾年社會經濟的不斷發展下，人們對于財產的認識也逐漸深化，甚至在部分群眾眼中財產權屬于權利系統，與此同時，財產犯罪的對象也不再局限于某一財務，更加具備抽象性，在這種發展背景下，假如民法可以將所有侵犯財產的行為加以抑制，那么刑法則處于尷尬地位，然而在相關案例中可清楚的了解到，民法在處理中效果不佳，所以則可指出財產性利益概念在產生過程中與民法之中的債券財產化以及獨立化有著密切的聯系，在當前的發展背景下需要積極做好刑法與民法的協調關系。

二、財產性利益的獲得途徑

一、二元經濟結構下的農村房屋所有權

衣食住行是人的最基本要求。在農村基本解決溫飽問題之后,農民住房這一基本權利就突出地擺在我們面前。但是,我國法律對農村房屋所有權的取得、行使和保護沒有明確的規定,只對農村村民宅基地的取得、行使相關權利有相應的限制性規定。例如,《土地管理法》第62條規定,農村村民一戶只能擁有一處宅基地,其宅基地的面積不得超過省、自治區、直轄市規定的標準。農村村民建住宅,應當符合鄉(鎮)土地利用總體規劃,并盡量使用原有的宅基地和村內空閑地。農村村民住宅用地,經鄉(鎮)人民政府審核,由縣級人民政府批準;其中,涉及占用農用地的,依照本法第44條的規定辦理審批手續。農村村民出賣、出租住房后,再申請宅基地的,不予批準。《物權法》第152條規定,宅基地使用權人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利,有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施。該法第153條同時規定:宅基地使用權的取得、行使和轉讓,適用土地管理法等法律和國家有關規定。法律的嚴重缺位造成八億農民住房這一基本權利得不到充分的保障,也更突出了我國長期以來存在的二元經濟,乃至二元社會的深層次問題。

在我國城市化進程中,長期靠過度剝奪農業和農民來發展工業和城市。城市和農村兩大經濟系統被人為地割裂開,這就是所謂的二元經濟結構,其發展的嚴重后果是導致我國的二元社會結構,即在一國之內人為地劃分為城市和農村、市民和農民兩個社會和階層。其主要表現為:

1.工、農業產品價格“剪刀差”。從統購統銷到實行合同訂購,國家通過“剪刀差”從農民那里拿走6000-8000億元。據專家測算,通過“剪刀差”、征地、農民工務工等方式,全國農民每年仍向城市做出大約2萬億元的貢獻。

2.城鄉收入差距。城鄉居民之間存在較大的收入差距,并且這種收入差距不斷加大,導致社會貧富分化加劇。1978年前我國城鄉收入比是2.6!1,而到2003年,收入比卻升至3.2：1。

3.1958年通過、至今仍有效的《戶口登記條例》確定了“一國兩策、城鄉分治”的戶籍管理制度,中國公民由此被分為“農業人口”和“非農業人口”,即從法律上將全國公民劃分為兩種身份和壁壘森嚴的兩個世界。農村的孩子只有考上大學或參軍轉干才能合法地從一個世界(農業)轉換到另一個世界(非農業),這造成了城市居民和農村居民在競爭起點上的不平等。

隨著我國工業和第三產業的發展，城市化進程不斷加快，農村土地大量地轉化為城市土地。有資料顯示，到2010年我國人均耕地將會不足1畝，這對于有著十幾億人口的大國的生存和發展來說，是非常危險的信號。而在耕地被征的同時，土地補償、青苗補償、勞動力安置、農戶地上附著物補償的廉價使大量農民失去收入來源和定居住所。據相關資料分析，每征一畝地約1．4個農民失業。怎樣對待耕地轉化為非農土地和失地的農民，是關系到我國城市化進程和城鄉統籌健康發展的重大問題。

筆者認為，造成上述情況的原因如下：1、地方政府追求任期內的業績，以公共利益的名義大搞各種名目的開發區，利用低價征地和低價出讓來吸引投資。2、通過獲得土地出讓金來追求地方財政收入最大化。3、城市發展不遵守土地利用規劃，或者地方政府沒有以城鄉統籌發展為目標來制定土地利用規劃，城市土地利用本身沒有履行節約和集約用地的原則。4、政府通過行政管理手段強制村委會執行征地計劃，農村土地集體所有權沒有得到應有的尊重。5、征地的程序不透明，相關的信息不公開，被征地農民沒有知情權、參與權和申訴權。6、政府征地補償費用時，只計算被征地的經濟價值，沒有計算失地對被征地農業人口的影響。7、地方政府利用信息不對稱，向上級政府多報建設用地少報耕地補充計劃。8、地方政府追求工業發展的思想沒有跳出計劃經濟時代依賴犧牲“三農”利益的窠臼。公務員之家版權所有

對于上述問題，《土地管理法》、《基本農田保護條例》均作了原則性規定，而2004年中央政府出臺的包括基準地價、國土資源利用規劃、征地補償標準和安置方案、非農建設占用農業用地等等在內的相關政策，對于遏制城市的盲目擴張和濫占耕地現象，保護被征地農民的利益，也起到了一定作用。但從我國的實際情況來看，整個土地資源的配置仍然是以各級政府的行政壟斷管理為主。這樣，一方面下級政府會利用信息不對稱使上級政府的政令和政策大打折扣；另一方面它必然會依賴強制性的行政手段來解決其中的利益沖突問題，以至造成社會矛盾的擴大和政府執政效率的下降。因此，利用市場機制配置土地已是當務之急。筆者認為，除了城市土地實行招標掛牌出讓外，實現這一機制至少還需要：第一，還農民作為市場交易主體所應享有的獨立產權，使農民獲得享有訂立契約的自由和談判的權利。第二，征地補償費的計算除了要考慮被征地本身的經濟價值外，還應考慮被征地農業人口所需要的社會保障金、再就業的人力資本投入等因素。

[摘要]情況判決是指法院確認被訴行政行為違法，為了保護重大公共利益而不予以撤銷的一種判決，保護既存公共利益是情況判決的立法初衷。但在情況判決當中仍不能忽視對個人利益的應有保護。個人利益保護不能僅僅局限在事后獲得賠償方面，還應作為一客觀要素，納入到利益衡量的序列，成為判斷公共利益損失程度以及是否適用情況判決的參照標準。

[關鍵詞]情況判決利益衡量行政訴訟

一、從一個典型案例說起

安徽省高級人民法院[2004]皖行終字第51號行政判決書：2001年8月，被告歙縣人民政府與第三人黃山徽蘭房地產開發公司簽定了《小北街改造項目協議書》。2002年8月，第三人以（歙）房預售證第005號預售許可證向社會公開預售上述協議書項目開發范圍內新建房屋。2003年3月31日，位于該改造項目范圍內原告張鐸所有的小北街15號的房屋（原告持有該地歙國用[2000]字第813號國有土地使用證）被拆除，原告張鐸提起要求撤銷被告該具體行政行為的訴訟。一審法院判決：確認被告歙縣人民政府以《小北街改造項目協議書》形式規劃、管理和利用小北街15號地的行為違法，責令被告采取相應的補救措施。其判決理由是：雖然被告沒有按照法律的規定和法庭的要求提供作出被訴具體行政行為的全部證據和所依據的規范性文件，應視為該具體行政行為沒有證據、依據，依法應予撤銷。但由于小北街15號地塊事實上已被納入小北街地段整體改造，且整體改造已全部完成，如判決撤銷可能造成重大損失，故應適用《關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條（以下簡稱第58條）之規定確認其違法。原告不服，認為小北街地段是商業開發，而非整體改造，撤銷被訴的具體行政行為不會給國家利益或者公共利益造成重大損失，故不應適用第58條之規定，即以一審認定事實不清，適用法律錯誤為由提起上訴。2004年7月13日安徽省高級人民法院基于同樣理由作出了“駁回上訴，維持原判”的終審判決。

本案（以下簡稱為開發案）屬于情況判決適用的典型案例，法院依據司法解釋第58條，基于對涉案公共利益的保護，對本應撤銷的被訴行政行為只確認其違法以保留其法律效力，從而使該公共利益得到保全。但案件的審結并不意味著糾紛最后的塵埃落定，違法的行政行為因為保護公益而逃脫了法律的應有制裁，個人合法利益因為公益的考量而失去了應有的司法救濟，司法的公正，法律的威嚴在個案當中被模糊化。這些也正是情況判決制度自設立以來一直飽受爭議的重要原因。本文擬就案中原告個人合法利益保護在實質意義上缺失的現實對情況判決制度中個人利益保護問題予以探討，以圖對個人利益保障這一法律目標在情況判決適用中得以更好實現并有所裨益。

二、情況判決中的利益衡量問題

編者按：本文主要從土地征收制度新的理念；征地改革過程中值得思索的幾點問題進行論述。其中，主要包括：如何在征地過程中保障失地農民的切身利益仍是重中之重、修改從真正意義上區別了土地的征收和征用、土地安置補償標準的提高、對被征地農民權益的保護更全面化、按照被征用土地的原用途給予補償與市場機制的銜接、廣大農村的農業生產基本屬于個體小農性質、因存在低價征用,高價轉讓的可能性而導致大量發生的土地違法案件、依法征收,采用市場機制,按市場價格對失去土地的農民的進行補償、將實物補償作為征地補償方式中的主要構成部分、著手建立切實代表農民利益表達的團體,保障失地農民的合法權益等，具體請詳見。

【摘要】本文通過對我國征地制度方面新政策法規條文的分析,提出了征地制度改革過程中需要探討的一些小問題。

【關鍵詞】土地;征收;征用;改革

在市場經濟體制日益完善,土地市場蓬勃發展的今天,如何改革完善征地制度,如何在征地過程中保障失地農民的切身利益仍是重中之重。本文試圖針對土地制度政策方面的新條文對此問題進行初步探討。

1土地征收制度新的理念

隨著《土地管理法》的不斷完善和《物權法》的頒布實施,我國土地征收制度也被賦予新的思考和理念,主要可表現為以下三個方面:

編者按：本文主要從美國實行食品主動召回的原因與相關規定；增加責令召回方式的建議與益處；啟示：企業責任與政府責任之間的平衡；結語進行論述。其中，主要包括：支持責令性召回的人則認為主動或自愿召回制度無法適應現代食品安全的挑戰與需要、在美國聯邦層面，負責監督食品召回的有兩個行政機關、規制行為選擇、責任承擔或者不利公開的影響的結果、食品安全與檢疫司監督下的主動召回方式、食品與藥品管理局監督下的主動召回方式、企業責任與主動召回、政府責任與責令召回、在自愿與強制之中尋找企業與政府的合作等，具體請詳見。

內容提要:目前為了強化政府的責任，美國學界與實務界要求增加責令召回的方式，由此引發了爭論。這些作法與爭議對于中國《食品安全法》的實施及其召回方式的合理運作具有借鑒意義，從而促進有關部門在執法時注意企業責任與政府責任的平衡、尋求企業與政府的協作。作為一種積極有效的補救措施，食品主動召回方式在美國食品安全監管過程中發揮了重要的作用。

關鍵詞:食品安全；監管；主動召回；責令召回

支持責令性召回的人則認為主動或自愿召回制度無法適應現代食品安全的挑戰與需要，為了保障公共健康，政府應該擁有責令性召回的權力。主張堅持現行制度的論者主要包括了食品產業的成員與代表；而主張進行改革的論者則包括消費者協會以及相關的行政機關。

一、美國實行食品主動召回的原因與相關規定

在美國聯邦層面，負責監督食品召回的有兩個行政機關，分別是美國聯邦農業部，以及食品與藥品管理局。{3}前者的規制權力來源于《聯邦肉產品檢疫法》與《聯邦禽類產品檢疫法》。不過負責具體事務的主要是它的下屬機構即食品安全與檢疫司，食品監管范圍包括了肉類、禽類與蛋類產品。

擔負著直接為群眾服務的光榮職責。辦公室的工作質量如何，黨政辦公室是黨委、政府聯系群眾的橋梁和紐帶。直接關系到民心的向背和黨群、干群關系。近年來，縣委辦公室把為群眾服務作為工作落腳點，強化干部公仆意識，切實維護群眾權益，有效促進了社會的和諧穩定，得到縣委主要領導和人民群眾的充分肯定。我們的主要做法是：

一、暢通信訪渠道，讓群眾的訴求得以表達。一是強化干部責任。嚴格實行信訪問題首問負責制，規定凡群眾來信來訪，縣委辦第一接訪人必須做到熱情服務、文明禮貌，并認真記錄來訪（信）人的基本情況、所陳述的事實，必要時作好相應的筆錄文書。對于信訪事項，能當場解答處理的，立即給予答復處理；不能當場答復的，自收到信訪事項之日起24小時內填報《信訪處理箋》，提出擬辦意見轉信訪局或有關領導處理，并及時將辦理情況反饋給來信來訪者。這一制度的實行，有效地杜絕了信訪接待處理工作中的扯皮現象，提高了來信來訪的處理效率和質量。二是深入調查研究。組織干部經常深入到農村、企業、學校、社區中去，深入到群眾中去，加強調查研究，全面掌握實情。特別是通過深入基層，發現和掌握一些與群眾利益密切相關的矛盾和問題，如農資打假、農民增收、土地流轉等問題，進行綜合分析，為領導提供綜合性、預警性、前瞻性的決策服務。今年來，我們創辦了《工作情況交流》、《領導參閱》等兩本刊物，將上述調研成果在第一時間反映給領導，有力地促進了問題的解決。為了加強對社情民意的掌握和反饋，我們還構建了覆蓋全縣所有鄉鎮、共1000多名群眾參與的民情調查網絡。三是實行集中接訪。縣委辦主任首先帶頭，每個月到縣信訪中心公開掛牌接訪，主動走近群眾，直接面對群眾，妥善化解矛盾。同時要求辦公室每位同志輪流到縣委值班室值班，處理群眾反映的各類問題。為方便群眾上訪，我們還主動讓出機關實體場所，促成了縣人民群眾信訪維權服務中心的建立。“中心”以縣信訪局為依托，將信訪局、聯席辦、穩定辦、縣委政法委執法監督室、法律援助中心等單位職能進行整合歸集，實行合署辦公，為群眾提供“一站式”服務，現場解決、交辦、督辦各類信訪問題，獲得了群眾的廣泛好評。

二、化解矛盾糾紛，讓群眾的問題得以調處。一是出臺領導負責制度。對涉及群眾利益的重要問題，要求明確包案領導、責任單位和包保責任人，并規定一般問題由責任單位負責，比較重大的問題由分管縣級領導負責，特別重大的問題由縣委書記、縣長親自負責；對所負責的問題，相關領導要包調查、包處理；對接訪時明確表態的問題，事后要跟蹤督辦，落實到位；對接訪時現場沒有答復的問題，事后要專門研究處理。二是出臺法律援助制度。積極向領導匯報，促成了法律援助制度的出臺，規定由縣財政拿出專項經費，聘請11名律師到信訪維權中心值班接訪，免費為上訪群眾解答疑問，并為困難群眾提供法律援助。同時，把律師參加接訪制度延伸到了鄉鎮和縣直單位，目前，全縣40個鄉鎮和58個縣直單位均聘請了法律顧問，為群眾依法維權提供了有力的法律支撐。三是積極協調處理問題。充分發揮辦公室綜合協調職能，理順各方面的關系，形成工作合力，促進涉及群眾權益問題的解決。今年上半年，縣委辦共牽頭召開部門聯系會議14次，妥善解決上訪群眾反映強烈的城市建設、征地拆遷、企業改制等各類問題20多個，受益群眾達210多人。尤其對群眾最急迫的需求、最切心的愿望、最難解的困難，及時向領導匯報，通過行政的力量推動問題的解決。如原來某鄉安全生產隱患比較突出，群眾反響強烈，辦公室向領導匯報后，縣委立即成立了由一名常委牽頭的強有力的整治班子，很快將問題予以根治。

三、實行跟蹤督查，讓群眾的利益得以兌現。一是圍繞民生工作抓督查。在抓好日常督查督辦的基礎上，緊緊圍繞縣委縣政府的重大決策、重要部署、重點工作進行重點督查、專項督辦，堅持從落實上查責任，從根本上解難題。特別是圍繞貫徹落實惠農政策、減輕農民負擔、幫助群眾致富等事關民計民生的熱點、難點進行督查督辦，滿懷真情、滿腔熱忱地幫助人民群眾辦實事、解難事。二是圍繞領導批示抓督查。圍繞縣級領導的批示件的落實情況實施跟蹤督查督辦，是督查工作的重點。我縣自今年6月13日開展縣委書記大接訪以來，領導批示交辦信訪問題57件，目前我們已對46件實施了督辦，回復43件，其中辦結29件。三是圍繞重點問題抓督查。對群眾反映的涉及其權益的重大問題，督查室均建立了專門臺帳，實行全程跟蹤督辦，做到了問題不解決不放過、責任不追究不放過、群眾不滿意不放過。并通過創辦《督查通報》刊物，及時將督查過程中發現的問題予以通報，做到了不畏不懼、不瞞不漏。目前，《督查通報》已成為發現問題、整改問題的強有力的刊物，得到了領導和廣大干部的高度評價。縣委書記鄭弟祥明確指示：“督查室要在維護群眾權益方面發揮‘助推手’作用，對于反面典型，要通過《督查通報》曝光一批、整改一批，凡是沒有反面典型的《督查通報》一律不發”。

四、興辦利民實事，讓群眾的困難得以解決。一是認真搞好新農村建設。中央作出建設社會主義新農村的號召后，縣委辦除了出臺針對全縣新農村建設的指導性文件外，還專門就所聯系的點村實際情況，抽調專人抓好這項工作，先后完成了村莊規劃、4公里通村通組公路硬化、村部維修、農網改造等多項工作任務，幫助建起了紅豆杉基地、苧麻基地、煙葉基地，為全縣新農村建設樹立了樣板。二是幫助群眾解決困難。通過結對幫扶的形式，幫助點村20多戶困難戶解決了生產生活困難問題。在今年初的抗冰救災過程中，縣委辦在全縣辦公室系統發出號召，累計為群眾捐贈錢物50多萬元。三是深入開展“四送”活動。每年上半年，縣委辦都深入到所聯系的點村，開展了送戲、送科技、送藥品、送生產生活急需物質的“四送”活動，并為村民免費進行體檢，成為了群眾最信賴的“后臺”和“靠山”。

編者按：網絡技術的發展給版權人的利益構成很大的威脅。在法律滯后，不能及時制裁網絡侵權的情況下，版權人通過開發和設置技術手段以防范非法使用者，這種做法得到法律的認可，即技術措施的法律保護。然而，技術措施是“全有或全無”的工具，技術措施的采用，將使社會公眾的權利受到限制或剝奪，由此引發諸多的沖突。本文從技術措施及其法律保護含義、數字環境下技術措施保護的困境以及技術措施保護的價值取向三個方面進行分析探討。

[摘要]數字環境下，網絡侵權行為的隱蔽性大，版權保護的難度也隨之加大。鑒于此，版權法賦予版權人技術措施權，以強化對其利益的保護。然而，技術措施是“全有或全無”的工具，技術措施的采用，將使社會公眾的權利受到限制或剝奪，由此引發諸多的沖突。因此，如何平衡版權人與社會公眾之間的利益關系，就成為現代版權法的重要使命。

[關鍵詞]技術措施；沖突；利益平衡

網絡技術的發展給版權人的利益構成很大的威脅。在法律滯后，不能及時制裁網絡侵權的情況下，版權人通過開發和設置技術手段以防范非法使用者，這種做法得到法律的認可，即技術措施的法律保護。然而，技術措施是“全有或全無”的工具，包含在作品中的技術措施既可阻止非法的使用，也同樣可以阻止法律所允許的合理使用。因此，技術措施的采用，客觀上將使社會公眾原本享有的合理使用作品的權利受到限制或剝奪。美國自DMCA(1998年《數字千年版權法》)增加了網上侵犯知識產權行為的責任以來，關于禁止規避技術措施的規定一直是引起爭議的焦點。

一、技術措施及其法律保護公務員之家

技術措施[1]，又被稱為“技術保護”[2]、“技術保護措施”[3]、“版權作品的技術保護措施”[4]、“數字化作品著作權的技術保護措施”[5]等等，譯自“Technolog-icalMeasures”、“CopyrightProtectionSystem”、“TechnologicalProtectionServices(TPS)”①等詞句，實際上就是版權人為了控制作品而設置的保護屏障。廣義的技術措施，是單純在技術層面上所說的技術措施，泛指版權人或相關權利人為保護版權或與版權有關的權利而采取的一切技術手段。狹義的技術措施，或稱法律意義上的技術措施，是指國際法或國內法中規定保護的技術措施。技術措施根據其功能不同，可分為兩大類：一是防御性的技術措施。包括控制訪問(AccessControl)作品的技術措施、控制使用作品的技術措施和控制作品傳播的技術措施。二是反制性的技術措施。包括追蹤、識別作品的技術措施和制裁非法使用的技術措施。

摘要：現代國際私法在弱者利益保護方面充分表現出人文關懷和實質公平價值取向。人文關懷是人文精神的集中體現，而人文精神是國際私法的永恒主題，國際私法的構建應貫穿人文精神。現代國際私法對弱者的人文關懷不但表現在有利原則、強制性規范和公共秩序保留等原則和制度層面，而且還反映在具體的法律適用規范之中。

關鍵詞：人文；國際私法；弱者；實質公平

現代國際私法在弱者利益保護方面充分表現出人文關懷和實質公平價值取向。在本世紀30年美國國際私法學者凱弗斯（DavidF.Cavers）倡導“規則選擇”和“結果選擇”方法之后，人文關懷和實質公平的價值取向已經成為指導國際私法中法律選擇的一種重要原則，[1]（P78）是立法者制訂國際私法規則和法官處理涉外民商事案件的重要考慮因素，這一點在弱者利益保護方面表現得最為突出。人文關懷與國際私法中弱者利益保護這一命題，既是對國際私法的理論審視，是對國際私法的本源思考，也是對國際私法的終極關懷。對國際私法的應然性考察，使我們更加關心國際私法的內在精神，能夠突破其作為具體部門法的局限，放眼更為廣闊的理性世界。近年來，我國國際私法研究取得了重大發展，“對國際私法的某些基本理論問題的研究取得了較大的突破”。[2]從人文關懷的視角對國際私法中的弱者利益保護進行研究，有利于推動我國國際私法理論學說的進一步發展。

一、人文精神是國際私法的永恒主題

人文關懷是人文精神的集中體現，而現代人文精神的核心是人性的張揚，是人的尊嚴與尊重的捍衛，是人的自由與解放。[3]（P7）人文精神是國際私法的永恒的主題。缺乏人文精神的國際私法，注定會因生長土壤的“貧瘠”而發育不良；相應忽視人文精神的國際私法，無論它的完善程度如何，卻注定要違背人類追求國際私法的初衷。“人文”是一個內涵極其豐富而又很難確切指陳的概念，“人文”與人的價值、人的尊嚴、人的獨立人格、人的個性、人的生存和生活及其意義、人的理想和人的命運等等密切相關。人文精神是人對自身命運的理解和把握，或者說是對人類存在的思考，是對人的價值、人的生存意義的關注，是對人類命運、人類痛苦與解脫的思考與探索。人文精神可以界定為主要指一種追求人生意義或價值的理性態度。人文精神重視終極追求，執著探求超越現實的理想世界和理想人格，高揚人的價值，追求人自身的完善和理想的實現，謀求個性解放，建立人際間的自由、平等關系，實現自身的價值。由此可見，就其真實的意義和實質而言，人文精神乃是人對自身作為個體存在的價值與尊嚴、人性與人格、生存與生活、現實與理想、命運與前途的認識與理解、思考與把握。[4]西方古典自然法學說以人文主義為基礎，強調人人具有生而不可剝奪的自然權利。這種“天賦人權”以不朽的宣言演繹出傳統私法的三大原則，即所有權絕對、契約自由和過錯責任。[5]（P47）人文精神是以文藝復興運動時期的人文主義為主流，包括后來的人本主義和18世紀啟蒙運動的自由、平等、博愛和近世民主精神的體現。它為人的發現與一切為了人的現世精神，奠定了堅實的基礎。人文精神積極關注世俗生活中人的地位、尊嚴、權利，但作為精神追求，又超越于現實的立足點，為未來更能充分展示人的自由天性和潛能的理想社會提供豐富的精神資源。[6]

人文精神是國際私法的精神底蘊，是國際私法生成和推進的動力之源。人文精神孕育出了國際私法的觀念和思想，而國際私法的觀念和思想又鑄成國際私法制度。法的價值包含著人類關于法律問題的良好價值追求。它所追求的平等、正義等都是人類善良愿望和美好追求的集中反映。[7]（P102）國際私法作為一種制度實體，它不是強加于社會的，而是社會內部的自然生長，但它的根須必須牢固扎在人文精神的土壤里。在人文精神滋養下生長出來的國際私法，注定要以關懷人類自己作為最終歸宿。國際私法追求的總體目標是人的自由和社會的全面發展，它客觀反映人類社會發展的總體走向-從人的丟失到人的發現，從束縛人到解放人，從對人的忽視到對人的關懷的基本路徑。法律是最低限度的倫理，即社會發展到特定階段必須絕對遵守的道德要求的總和。[8]（P115）國際私法所體現的人文精神反映了社會發展和進步。

摘要：現代國際私法在弱者利益保護方面充分表現出人文關懷和實質公平價值取向。人文關懷是人文精神的集中體現，而人文精神是國際私法的永恒主題，國際私法的構建應貫穿人文精神。現代國際私法對弱者的人文關懷不但表現在有利原則、強制性規范和公共秩序保留等原則和制度層面，而且還反映在具體的法律適用規范之中。

關鍵詞：人文；國際私法；弱者；實質公平

現代國際私法在弱者利益保護方面充分表現出人文關懷和實質公平價值取向。在本世紀30年美國國際私法學者凱弗斯（DavidF.Cavers）倡導“規則選擇”和“結果選擇”方法之后，人文關懷和實質公平的價值取向已經成為指導國際私法中法律選擇的一種重要原則，[1]（P78）是立法者制訂國際私法規則和法官處理涉外民商事案件的重要考慮因素，這一點在弱者利益保護方面表現得最為突出。人文關懷與國際私法中弱者利益保護這一命題，既是對國際私法的理論審視，是對國際私法的本源思考，也是對國際私法的終極關懷。對國際私法的應然性考察，使我們更加關心國際私法的內在精神，能夠突破其作為具體部門法的局限，放眼更為廣闊的理性世界。近年來，我國國際私法研究取得了重大發展，“對國際私法的某些基本理論問題的研究取得了較大的突破”。[2]從人文關懷的視角對國際私法中的弱者利益保護進行研究，有利于推動我國國際私法理論學說的進一步發展。

一、人文精神是國際私法的永恒主題

人文關懷是人文精神的集中體現，而現代人文精神的核心是人性的張揚，是人的尊嚴與尊重的捍衛，是人的自由與解放。[3]（P7）人文精神是國際私法的永恒的主題。缺乏人文精神的國際私法，注定會因生長土壤的“貧瘠”而發育不良；相應忽視人文精神的國際私法，無論它的完善程度如何，卻注定要違背人類追求國際私法的初衷。“人文”是一個內涵極其豐富而又很難確切指陳的概念，“人文”與人的價值、人的尊嚴、人的獨立人格、人的個性、人的生存和生活及其意義、人的理想和人的命運等等密切相關。人文精神是人對自身命運的理解和把握，或者說是對人類存在的思考，是對人的價值、人的生存意義的關注，是對人類命運、人類痛苦與解脫的思考與探索。人文精神可以界定為主要指一種追求人生意義或價值的理性態度。人文精神重視終極追求，執著探求超越現實的理想世界和理想人格，高揚人的價值，追求人自身的完善和理想的實現，謀求個性解放，建立人際間的自由、平等關系，實現自身的價值。由此可見，就其真實的意義和實質而言，人文精神乃是人對自身作為個體存在的價值與尊嚴、人性與人格、生存與生活、現實與理想、命運與前途的認識與理解、思考與把握。[4]西方古典自然法學說以人文主義為基礎，強調人人具有生而不可剝奪的自然權利。這種“天賦人權”以不朽的宣言演繹出傳統私法的三大原則，即所有權絕對、契約自由和過錯責任。[5]（P47）人文精神是以文藝復興運動時期的人文主義為主流，包括后來的人本主義和18世紀啟蒙運動的自由、平等、博愛和近世民主精神的體現。它為人的發現與一切為了人的現世精神，奠定了堅實的基礎。人文精神積極關注世俗生活中人的地位、尊嚴、權利，但作為精神追求，又超越于現實的立足點，為未來更能充分展示人的自由天性和潛能的理想社會提供豐富的精神資源。[6]

人文精神是國際私法的精神底蘊，是國際私法生成和推進的動力之源。人文精神孕育出了國際私法的觀念和思想，而國際私法的觀念和思想又鑄成國際私法制度。法的價值包含著人類關于法律問題的良好價值追求。它所追求的平等、正義等都是人類善良愿望和美好追求的集中反映。[7]（P102）國際私法作為一種制度實體，它不是強加于社會的，而是社會內部的自然生長，但它的根須必須牢固扎在人文精神的土壤里。在人文精神滋養下生長出來的國際私法，注定要以關懷人類自己作為最終歸宿。國際私法追求的總體目標是人的自由和社會的全面發展，它客觀反映人類社會發展的總體走向-從人的丟失到人的發現，從束縛人到解放人，從對人的忽視到對人的關懷的基本路徑。法律是最低限度的倫理，即社會發展到特定階段必須絕對遵守的道德要求的總和。[8]（P115）國際私法所體現的人文精神反映了社會發展和進步。