行政公告行政法意義研究論文

時間:2022-11-30 04:45:00

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行政公告行政法意義研究論文

【摘要】:行政公告作為行政主體為實現(xiàn)特定行政目標(biāo)所普遍運用的行政手段,尚未引起我國行政法理論界和實務(wù)界應(yīng)有的重視。從形式上看,行政公告可以分為行政規(guī)范性文件公告、行政處理決定公告、其他行政信息公告,不同種類的行政公告具有不同的性質(zhì)、適用條件和救濟(jì)途徑。

【關(guān)鍵詞】:行政公告行政行為行政行為的告知

一、源自現(xiàn)實的問題

《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條規(guī)定,城市人民政府公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)本地城市市區(qū)區(qū)域聲環(huán)境保護(hù)的需要,劃定禁止機(jī)動車輛行駛和禁止其使用聲響裝置的路段和時間,并向社會公告。

《財政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,單位和個人有本條例所列財政違法行為,財政部門、審計機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財政違法行為及處理、處罰、處分決定。

《稅收征收管理法》第45條規(guī)定,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對納稅人欠繳稅款的情況定期予以公告?!吨兴幤贩N保護(hù)條例》第11條規(guī)定,對批準(zhǔn)保護(hù)的中藥品種以及保護(hù)期滿的中藥品種,由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門在指定的專業(yè)報刊上予以公告。

《藥品管理法實施條例》第59條規(guī)定,國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品質(zhì)量抽查檢驗結(jié)果,定期藥品質(zhì)量公告。藥品質(zhì)量公告應(yīng)當(dāng)包括抽驗藥品的品名、檢品來源、生產(chǎn)企業(yè)、生產(chǎn)批號、藥品規(guī)格、檢驗機(jī)構(gòu)、檢驗依據(jù)、檢驗結(jié)果、不合格項目等內(nèi)容。

某市衛(wèi)生局對該市純凈水市場中不同品牌的飲用水進(jìn)行了大抽查,隨后在全市范圍內(nèi)公告了抽查結(jié)果,其中被認(rèn)定存在質(zhì)量問題的生產(chǎn)廠家認(rèn)為,衛(wèi)生局在抽查程序違法且沒有合理和科學(xué)依據(jù)的情況下,公告抽查結(jié)果,影響了該廠的聲譽,致使其市場占有量明顯減少,侵犯了其人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán),故向法院提起了行政訴訟。[1]

筆者以上所羅列的現(xiàn)實法律規(guī)范和案例,旨在表明法律實踐中,存在著大量的行政主體為實現(xiàn)特定的行政目標(biāo),通過公告形式,向社會有關(guān)行政權(quán)行使信息的法律現(xiàn)象。我們姑且將這種以公告形式實現(xiàn)行政目標(biāo)的行為稱為行政公告。然行政公告作為一種法律制度,是否有足夠的法理支撐、應(yīng)具備哪些構(gòu)成要素等問題,都有賴于對行政公告的分析和論證。

二、行政公告釋義

行政公告并非法律概念,充其量只是法學(xué)概念。受研究者興趣偏好與精力所限,目前,我國行政法學(xué)研究領(lǐng)域?qū)π姓娴膶iT研究非常匱乏,[2]行政公告作為普遍存在的行政法律現(xiàn)象,尚未引起足夠的重視。

(一)含義

紛繁復(fù)雜的行政公告現(xiàn)象背后,其共性在于行政主體依據(jù)法律所賦予的職權(quán),通過公告形式來實現(xiàn)預(yù)期的行政目標(biāo)。據(jù)此,行政公告是指行政主體依法履行職權(quán),為實現(xiàn)特定的行政目標(biāo),通過公告形式,將與行政職權(quán)行使相關(guān)的信息向社會公布的一項行政法律制度。

首先,行政公告只是對一定法律現(xiàn)象形式上的概括,而不是性質(zhì)上的厘定?,F(xiàn)行行政法學(xué)研究,都是在界定行政主體行為內(nèi)容性質(zhì)的基礎(chǔ)上,對形式上具有共性的行為作歸類研究。如行政許可、行政處罰等,都是在界定其對相對人產(chǎn)生行政法律效果這種本質(zhì)屬性基礎(chǔ)上,對形式上具有共性的法律現(xiàn)象的概括。而行政公告不是對其意指的法律現(xiàn)象性質(zhì)上的概括,只是對行政主體通過公告形式實現(xiàn)特定行政目標(biāo)的紛雜法律現(xiàn)象形式上共性的概括。這表明,行政公告作為法學(xué)概念,與現(xiàn)行行政行為具體范疇和種類是不同層面意義上的所指,它們之間沒有必然的聯(lián)系。

其次,行政公告是履行行政職責(zé)的表現(xiàn)。依行為性質(zhì)的不同,行政機(jī)關(guān)可以有民事主體、行政主體、行政相對人,甚至是刑事責(zé)任主體的不同身份。行政法所關(guān)注的只是行政機(jī)關(guān)以行政主體身份出現(xiàn)時所表現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)。本文的行政公告,是行政機(jī)關(guān)在履行行政職責(zé)時的公告,雖以公告方式行為,若不是履行法律所賦予的行政職責(zé),則不在行政法學(xué)研究領(lǐng)域范圍內(nèi),也不是本文所指的行政公告。

(二)種類

不同形態(tài)的行政公告,它的適用范圍、適用條件、法律性質(zhì)、救濟(jì)途徑等可能存在差別,對不同形態(tài)的行政公告依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分,是非常必要的?;谇拔氖菑男问缴辖缍ㄐ姓妫孕姓鎯?nèi)容的形式特征為標(biāo)準(zhǔn),對行政公告進(jìn)行類型化分析是可行的路徑。[3]據(jù)此,行政公告可以分為:

1.行政規(guī)范性文件公告

它是指行政主體以公告形式,將行政法規(guī)、行政規(guī)章以及其他行政規(guī)范性文件在報紙、新聞媒體、特定公共場所張貼等方式,向社會不特定公眾公布的一種行政公告。由于行政規(guī)范性文件規(guī)范對象的廣泛性和不特定性,通過對每個被規(guī)范對象的具體送達(dá)不具備現(xiàn)實性與可行性,故只有通過公告形式向社會不特定公眾公布。如:《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條所規(guī)定的城市人民政府公安機(jī)關(guān)向社會所的公告。

2.行政處理公告

它是指行政主體通過公告形式,將其針對特定相對人作出的行政處理決定,向社會不特定公眾公開。行政處理由于涉及特定的當(dāng)事人,應(yīng)該遵循政府行政相對性的要求,不得對社會公開,這是公民隱私權(quán)保護(hù)的需要。然原則依托例外而存在,在特定情況下,因某種因素的介入,行政處理決定可能會喪失“私”的特性,而必須向社會公開。雖然行政處理公告的法理根基、適用范圍和適用條件等都有待于進(jìn)一步論證,但現(xiàn)實中不乏行政處理公告的現(xiàn)象。如:《財政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,對單位和個人的財政違法行為,財政部門、審計機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財政違法行為及處理、處罰、處分決定。

3.其他行政信息公告

從廣義上來理解,一切有關(guān)行政權(quán)行使條件、范圍、過程、內(nèi)容以及后果等因素都可稱之為行政信息。但行政法所指的行政信息,應(yīng)是與行政權(quán)行使直接有關(guān)的信息。其他行政信息公告是指,行政主體以公告形式,將除了行政規(guī)范性文件和行政處理決定之外的,其他直接有關(guān)行政權(quán)行使的信息向社會公眾公布。這類行政公告在法律實踐中非常普遍,如藥品監(jiān)督行政主體公布藥品抽查結(jié)果等。我國現(xiàn)行的法律規(guī)范中,也有大量的關(guān)于其他行政信息公告的規(guī)定,如:《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,單位和個人的違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價格主管部門除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營業(yè)場地公告其價格違法行為,直至改正。

(三)相關(guān)概念辨析

行政公告作為行政目標(biāo)實現(xiàn)的手段,它與其他行政手段或者行政法律現(xiàn)象之間的異同比較,有利于其自身內(nèi)涵的界定和闡釋。

1.行政公告與行政行為的告知

依通說,行政行為的告知是指行政主體在行使行政職權(quán)過程中,將行政行為通過法定程序向行政相對人公開展示,以使行政相對人知悉該行政行為的一種程序性法律行為,包括擬制行政行為的依據(jù)、陳述意見的機(jī)會、行政救濟(jì)的途徑和期限等內(nèi)容的告知。[4]作為向相對人告知一定的內(nèi)容,行政公告與行政行為的告知具有一定的重合之處,如行政規(guī)范性文件的公告,既屬于行政公告范疇,也可以劃歸行政行為告知的范疇;且兩者之間在特定情況下,也可能呈現(xiàn)性質(zhì)上的一致性。[5]但兩者之間的差別是顯而易見的:

(1)對象和表現(xiàn)形式不同。行政公告是行政主體通過報刊、新聞媒介、公共場所布告等可見的形式,向社會公眾公布有關(guān)行政信息的活動,它的表現(xiàn)形式一般是書面的。而行政行為的告知中,如擬制行政行為依據(jù)、陳述意見機(jī)會等,都是通過口頭或書面向特定相對人進(jìn)行告知。

(2)內(nèi)容不同。行政公告的內(nèi)容包括行政規(guī)范性文件、行政處理決定以及其他行政信息,而行政行為的告知內(nèi)容包括擬制行政行為的依據(jù)、陳述意見的機(jī)會、行政救濟(jì)的途徑和期限等。前者較概括和抽象,后者較為具體和細(xì)化。

2.公告送達(dá)

公告送達(dá)是指當(dāng)受送達(dá)人下落不明,或者無法用其他方式送達(dá)時,行政主體可以用公告形式向相對人送達(dá)行政處理決定。自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過一定期間,視為送達(dá)。它與行政公告存在以下差別:

(1)性質(zhì)上,行政公告只是對行政主體通過公告形式實現(xiàn)行政目標(biāo)的各種法律現(xiàn)象形式上的概括,不能反映這些法律現(xiàn)象的本質(zhì)屬性,不同的行政公告有不同的法律性質(zhì)。而公告送達(dá)是程序性法律行為,其本身并不直接對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響。

(2)內(nèi)容上,行政公告的內(nèi)容包括行政規(guī)范性文件、行政處理決定以及其他行政信息;而公告送達(dá)的內(nèi)容是行政處理決定,至少在現(xiàn)今我國行政法學(xué)研究語境下是如此,而不包括行政規(guī)范性文件和其他行政信息的公告送達(dá)。[6]

(3)對象上,行政公告的對象可以是特定而具體的行政相對人,也可以是非特定的社會公眾;而公告送達(dá),在一般情況下,其送達(dá)對象為具體、可數(shù)的行政相對人。

三、行政公告的性質(zhì)

本文是從形式上對行政公告內(nèi)涵作了界定,然真正決定行政公告存在的合理性,以及適用范圍、適用條件、法律救濟(jì)途徑等根本性問題的是行政公告的性質(zhì)。所謂行政公告的性質(zhì),是指行政公告是否屬于影響公民、法人或者其他組織現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的行政行為范疇。行政公告包羅萬千,不同種類的行政公告有不同的性質(zhì)。

(一)作為行政行為的行政公告

判斷行政主體的行為是否屬于行政行為,其形式是其次,關(guān)鍵在于行為內(nèi)容能否對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響。行政公告是否屬于行政行為,取決于行政公告具體內(nèi)容是否對相對人產(chǎn)生新的權(quán)利義務(wù)變化。一般而言,具備行政行為屬性的典型行政公告有以下幾種。

1.行政處罰、行政處分決定的公告

基于不同的目的,根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),行政行為可以有不同種類的劃分。在非行政規(guī)范性文件領(lǐng)域,根據(jù)行政行為是否對相對人有懲戒效果,行政行為可以分為帶有懲戒性質(zhì)的行政行為與不帶有懲戒性質(zhì)的行政行為,前者主要指行政處罰和行政處分。[7]

之所以將對行政處罰、行政處分等具有懲戒性質(zhì)決定的公告,納入行政行為范疇,而否定其他行政處理決定公告的行政行為屬性,是因為行政處罰、行政處分決定的公告,會對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生新的影響?,F(xiàn)例舉法律實踐中的具體情形闡述如下。

《財政違法行為處罰處分條例》第26條規(guī)定,單位和個人有本條例所列財政違法行為,財政部門、審計機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)可以公告其財政違法行為及處理、處罰、處分決定。據(jù)此,財政行政主體可以公告其作出的處罰、處分決定,該行政公告將對相對人現(xiàn)有權(quán)利義務(wù)狀態(tài)產(chǎn)生影響,其緣由為:

(1)從立法意圖來看。一般而言,行政處罰、處分決定只需送達(dá)相對人即可,行政處罰、處分決定無需、甚至不得向社會公開。立法者之所以賦予財政行政主體在作出行政處罰、處分決定的基礎(chǔ)上,公告該行政處罰、處分決定的權(quán)力,使社會不特定公眾知悉相對人違法行為的存在以及所受的不利制裁,從而影響相對人的良好聲譽和形象,其目的在于加強(qiáng)財政行政主體的管理力度以及行政權(quán)行使的有效性。故從立法意圖來看,行政處罰、處分決定的公告具有影響相對人人身權(quán)的目的,具有行政行為的屬性。[8]

(2)從公告的內(nèi)容來看。行政處罰、行政處分意味著行政主體對相對人的行為作了違法性的宣告和確認(rèn),這不僅可能對相對人的財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生不利影響,也可能對相對人的人身權(quán)產(chǎn)生不利影響,但這種不利影響只局限于行政主體與相對人之間的特定范圍內(nèi)。而通過公告行政處罰、處分決定,使得原本不知悉相對人違法行為的其他社會公眾獲知該信息,使得相對人的人身權(quán)產(chǎn)生了新的不利影響或者擴(kuò)大了原有的不利影響范圍,這符合行政行為的本質(zhì)屬性。

2.產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告

行政規(guī)范性文件和行政處理之外的其他行政信息公告,是否會對相對人產(chǎn)生行政法意義上的影響,沒有統(tǒng)一的類型化標(biāo)準(zhǔn)。對于產(chǎn)生行政法律效果的行政信息只能作個體化分析,視其具體內(nèi)容而定。一般而言,產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息公告在實踐中有以下兩種常見形式:

(1)對相對人違法行為的公告。相對人若有違法行為,法律一般是規(guī)定了實體性內(nèi)容的制裁措施,或者追加規(guī)定行政主體可以將對相對人違法行為所作的制裁措施通過公告形式,公之與眾,作為加重處罰。但有時,法律也會賦予行政主體可只公布相對人的違法行為本身,而無需公布對違法行為所作的制裁決定。如:《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,任何單位和個人有本規(guī)定所列違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價格主管部門除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營業(yè)場地公告其價格違法行為,直至改正。

雖然,這種公告行為可以理解為強(qiáng)制執(zhí)行措施的一種,但不可否認(rèn)的是,它將對相對人的人身權(quán)產(chǎn)生不利影響。這類行政公告因其具有對相對人產(chǎn)生行政法律效果的現(xiàn)實性,而被歸入行政行為范疇。

(2)能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告。一般而言,行政檢查結(jié)果只是行政主體作出實體性裁定的基礎(chǔ)。但有時候,法律授予行政主體可以公開行政檢查結(jié)果,而不作實體性裁定。此時,行政檢查結(jié)果的公開,就可能影響到被檢查人等相對人的權(quán)益,該行政檢查結(jié)果的公告就具有行政行為的本質(zhì)屬性。

此類行政公告在實踐中,主要表現(xiàn)為負(fù)有保證公民生活安全責(zé)任的行政主體,通過對有關(guān)公民生活安全的物品的監(jiān)督和檢查,向社會對其監(jiān)督和檢查結(jié)果所作的公告,如食品安全監(jiān)督部門、質(zhì)量監(jiān)督部門、藥品監(jiān)督部門等對食品、生活用品、藥品等是否符合相應(yīng)質(zhì)量、安全要求等檢查結(jié)果所作的公告。如:《藥品管理法實施條例》第59條規(guī)定,國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品質(zhì)量抽查檢驗結(jié)果,定期藥品質(zhì)量公告。藥品質(zhì)量公告應(yīng)當(dāng)包括抽驗藥品的品名、檢品來源、生產(chǎn)企業(yè)、生產(chǎn)批號、藥品規(guī)格、檢驗機(jī)構(gòu)、檢驗依據(jù)、檢驗結(jié)果、不合格項目等內(nèi)容。

(二)作為行政事實行為的行政公告

當(dāng)行政公告不會對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生行政法意義上的效果時,就屬于行政事實行為范疇,典型的有以下幾種。

1.行政規(guī)范性文件的公告

由于行政規(guī)范性文件所具有的普適性和對象的不特定性,其公開方式只能選擇公告的形式,以行政公告為載體。但是,實際上對相對人產(chǎn)生規(guī)范性約束的是該規(guī)范性文件,而不是行政公告本身,行政公告只是作為該規(guī)范性文件對外發(fā)生法律效力的前提?;蛟S有人會質(zhì)疑,沒有經(jīng)過行政公告的行政規(guī)范性文件不具有任何的法律效力。但行政行為效力所具有的可分性表明,行政行為對于行政主體和相對人有不同的效力,且效力發(fā)生的時間也不一致,[9]行政規(guī)范性文件的公告只是一種附屬性的程序行為,其本身不對相對人權(quán)益產(chǎn)生行政法意義上的影響,屬于行政事實行為范疇。[10]如:

《環(huán)境噪聲污染防治法》第35條規(guī)定,城市人民政府公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)本地城市市區(qū)區(qū)域聲環(huán)境保護(hù)的需要,劃定禁止機(jī)動車輛行駛和禁止其使用聲響裝置的路段和時間,并向社會公告。

2.不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定的公告

不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定,由于并不包含對相對人行為的否定性評價,對該處理決定的公告,不會對相對人的人身權(quán)造成不利影響,類屬于行政事實行為。法律實踐中,也存在著大量的這種行政公告形式。如:

《煤炭法》第26條規(guī)定,煤炭生產(chǎn)許可證的有效期限屆滿或者經(jīng)批準(zhǔn)開采范圍內(nèi)的煤炭資源已經(jīng)枯竭的,其煤炭生產(chǎn)許可證由發(fā)證機(jī)關(guān)予以注銷并公告。煤礦企業(yè)的生產(chǎn)條件和安全條件發(fā)生變化,經(jīng)核查不符合本法規(guī)定條件的,其煤炭生產(chǎn)許可證由發(fā)證機(jī)關(guān)予以吊銷并公告。

《海域使用管理法》第21條規(guī)定,頒發(fā)海域使用權(quán)證書,應(yīng)當(dāng)向社會公告。

《專利法》第55條規(guī)定,專利局作出的給予實施強(qiáng)制許可的決定,應(yīng)當(dāng)予以登記和公告。

3.不產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息公告

除了對行政違法行為和能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果的公告之外,對于其他信息的公告,一般都不會產(chǎn)生行政法律效果,具備行政事實行為屬性。如:

《人民防空法》第35條規(guī)定,縣級以上地方各級人民政府根據(jù)需要可以組織試鳴防空警報;并在試鳴的五日以前公告。

《防洪法》第25條規(guī)定,防洪保護(hù)區(qū)是指在防洪標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)受防洪工程設(shè)施保護(hù)的地區(qū)。洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)和防洪保護(hù)區(qū)的范圍,在防洪規(guī)劃或者防御洪水方案中劃定,并報請省級以上人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限批準(zhǔn)后予以公告。

《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第20條規(guī)定,縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)將準(zhǔn)予注冊和注銷注冊的人員名單予以公告,并由省級人民政府衛(wèi)生行政部門匯總,報國務(wù)院衛(wèi)生行政部門備案。

四、行政公告的適用條件

現(xiàn)代法治社會中,政府行使權(quán)力的所有行為,即影響他人法律權(quán)利、義務(wù)和自由的行為都必須有嚴(yán)格的法律依據(jù)。[11]無論是作為行政行為的行政公告抑或作為事實行為的行政公告,由于都是向社會不特定公眾公開,具有廣泛的社會影響,必須符合一定的條件。但行政公告的性質(zhì)不同,即是否會對相對人產(chǎn)生行政法律效果的差別,其適用條件也不同。

(一)作為行政行為的行政公告適用條件

1.行政處罰、行政處分決定的公告適用條件

政府行政的相對性,以及過罰相當(dāng)原則所要求的相對人不因自己違法行為而受到過度的不利影響等決定了,針對特定相對人的行政處罰、行政處分決定一般不得向社會公開。但當(dāng)有其他因素介入,經(jīng)過利益衡量之后,可以允許行政主體以公告形式公開行政處罰、行政處分決定。具體而言,以下情況可適用行政公告:

(1)作為行政執(zhí)行措施時。通過對行政處罰、行政處分決定的公告,使不履行行政決定義務(wù)的相對人的聲譽等權(quán)益受到減損,給予其較大的壓迫感,從而促使其自覺履行行政決定。從這一層面上,行政處罰、行政處分決定的公告有作為行政執(zhí)行措施的作用和屬性。但若將所有的行政處罰、行政處分決定的公告定性為行政執(zhí)行措施,那么將導(dǎo)致這類公告游離于現(xiàn)行行政訴訟體制之外,使得不具備行政公告條件的行政公告逃避司法權(quán)的監(jiān)督,因為對于行政執(zhí)行措施不能提起行政訴訟。若對行政處罰、行政處分決定的公告是在相對人不履行行政決定義務(wù)情況下使用時,其就屬于行政執(zhí)行措施,否則就屬于行政處罰的一種,相對人對此享有提起行政訴訟的權(quán)利。

(2)行政處理決定本身的適用范圍具有不特定性時。行政行為的執(zhí)行力一般限于行政主體和行政相對人之間,對于非行政行為當(dāng)事人不具有實質(zhì)性的約束力。但是,某些特定情況下的行政處理決定,雖然其相對人是特定的,其內(nèi)容卻具有擴(kuò)散性,導(dǎo)致了行政處理決定的適用范圍具有不特定性和擴(kuò)散性,要求非行政相對人的公民、法人或者組織予以執(zhí)行。此時,該行政處理決定就須通過公告形式向社會不特定主體廣為告知。這種公告形式在實踐中并不鮮見:

如《招標(biāo)投標(biāo)法》第53條規(guī)定,投標(biāo)人因違法行為而被取消參加今后招投標(biāo)活動資格的,行政主體在作出取消其資格的決定后,應(yīng)將決定公告。

《金融違法行為處罰辦法》第3條規(guī)定,金融機(jī)構(gòu)的工作人員受到開除或者撤職紀(jì)律處分的,由中國人民銀行決定其終身不得在金融機(jī)構(gòu)任職,并在全國性報紙上公告。

2.產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告適用條件

產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告主要包括相對人違法行為的公告和能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告,其有嚴(yán)格的適用條件限制,必須符合下列其中之一:

(1)作為行政執(zhí)行措施時。對于相對人的行政違法行為,行政主體一般應(yīng)給予實體性的行政處罰或者處分,而不能只公告該行政違法行為。倘若違法行為相對人不履行處罰或者處分決定,那么行政主體可以采取公告該行政處罰、處分決定本身,或者只公告該違法行為相對人的違法事實,而不公告處罰、處分決定,以作為行政執(zhí)行措施,督促相對人履行行政處罰、處分決定的義務(wù)。[12]如:《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第18條規(guī)定,任何單位和個人有本規(guī)定所列違法行為,情節(jié)嚴(yán)重,拒不改正的,政府價格主管部門除依照本規(guī)定給予處罰外,可以在其營業(yè)場地公告其價格違法行為,直至改正。

(2)公共利益介入時。行政主體因履行職權(quán)而作的行政檢查,一般只涉及特定的相對人,無需且也不能向社會公布檢查結(jié)果。但是,當(dāng)行政主體所進(jìn)行的檢查或者其公布的檢查結(jié)果,關(guān)系社會不特定公眾的人身、財產(chǎn)安全時,也即當(dāng)該行政檢查或者檢查結(jié)果有公共利益因素介入時,行政主體應(yīng)該通過公告形式向社會公布其檢查情況。[13]如食品衛(wèi)生監(jiān)督主體對市場上特定食品的檢查結(jié)果、質(zhì)檢部門對市場上關(guān)涉公民人身安全的生活用品等的檢查結(jié)果,就應(yīng)該通過公告形式向社會公布。

(二)作為行政事實行為的行政公告適用條件

在民主法治國家中,公共行政的目的是維護(hù)和促進(jìn)公共利益或者大眾福祉,以公共利益為目的是公共行政的概念屬性和功能屬性。[14]具有行政事實行為屬性的行政公告,雖不直接產(chǎn)生行政法律效果,但由于也屬于行使行政權(quán)力的積極行為,行政權(quán)的公益性決定了其仍然須具備一定的條件:

1.行政規(guī)范性文件的公告適用條件

行政規(guī)范性文件的公告是其對外生效的前提條件,未經(jīng)公告的行政規(guī)范性文件不得作為行政行為的依據(jù)。所以,關(guān)于行政規(guī)范性文件的公告是制定主體的一項義務(wù),只要存在行政規(guī)范性文件,其必須通過公告形式向社會公布。

2.不帶有懲戒性質(zhì)的行政處理決定的公告適用條件

此類行政公告的適用條件應(yīng)該是當(dāng)該處理決定的內(nèi)容有必要使社會不特定公眾知悉,以便作為社會公眾今后行為的指向或者借鑒的,行政主體才可以用公告形式公布該行政處理決定,否則不得公告。如:《中藥品種保護(hù)條例》第11條規(guī)定,對批準(zhǔn)保護(hù)的中藥品種以及保護(hù)期滿的中藥品種,由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門在指定的專業(yè)報刊上予以公告。公務(wù)員之家

3.不產(chǎn)生行政法律效果的其他行政信息的公告適用條件

根據(jù)行政效益的要求,基于行政成本的考慮,該類行政公告的適用也應(yīng)具備嚴(yán)格的限制條件,只有在行政信息會對社會公眾造成影響,確有必要時,行政主體可以公告,行政主體享有較大的自由裁量權(quán)。如:《人民防空法》第35條規(guī)定,縣級以上地方各級人民政府根據(jù)需要可以組織試鳴防空警報;并在試鳴的五日以前公告。

五、行政公告的救濟(jì)

作為行政目標(biāo)實現(xiàn)手段的行政公告,由于其只是對眾多法律現(xiàn)象的形式概括,作為獨立的行政手段尚未得到明確和重視,行政法學(xué)界關(guān)注較少,行政立法和司法實踐沒有統(tǒng)一和明確的認(rèn)識,關(guān)于行政公告的救濟(jì),是一個有待規(guī)范的問題。

我國現(xiàn)行行政復(fù)議和行政訴訟體制,均是以行政行為是否對相對人產(chǎn)生行政法意義上的影響為標(biāo)準(zhǔn),來界定是否將行政行為納入各自的救濟(jì)體系。所以,應(yīng)根據(jù)是否具有對相對人產(chǎn)生行政法律效果的屬性,分別論證行政公告的救濟(jì)途徑。

(一)具有行政行為屬性的行政公告的救濟(jì)

屬于行政行為性質(zhì)的行政公告主要包括,行政處罰和行政處分決定的公告、對相對人違法行為的公告,以及能引起行政法律效果的行政檢查結(jié)果公告。對于這些行政公告,由于其具有行政行為的屬性,且針對特定的相對人,根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定,相對人若認(rèn)為該行政公告侵犯其合法權(quán)益的,可以依法提起行政復(fù)議;根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,相對人若認(rèn)為該行政公告侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的,可以依法提起行政訴訟。[15]

(二)具有行政事實行為屬性的行政公告的救濟(jì)

具有行政事實行為屬性的行政公告,由于它不對相對人產(chǎn)生行政法意義上的法律效果,所以此類行政公告不應(yīng)納入行政復(fù)議和行政訴訟體系。但必須注意行政事實行為與行政行為模糊狀態(tài)的行政公告的救濟(jì)問題,因為,行政事實行為存在向行政行為轉(zhuǎn)變的可能。由于行政事實行為與行政行為沒有統(tǒng)一而明確的界定標(biāo)準(zhǔn),兩者之間存在一些模糊、變動不居的狀態(tài)。[16]在界定此類行政公告的救濟(jì)途徑時,必須堅持以最大限度保護(hù)相對人權(quán)利救濟(jì)為原則,盡量將有爭議的行政公告納入行政復(fù)議或行政訴訟體系。我們須確立這樣的觀念,即使是事實行為,若造成人民權(quán)利侵害或負(fù)擔(dān),而產(chǎn)生除去義務(wù)或損害賠償義務(wù)時,則不應(yīng)只視為事實行為,而應(yīng)允許相對人提起救濟(jì)。[17]

注釋:

[1]類似案例可參見王國和等:《對一起因大桶飲用水質(zhì)量公告引起行政訴訟的思考》,《中國衛(wèi)生監(jiān)督雜志》2000年第2期。

[2]就筆者的閱讀范圍,無論是教科書體系,還是專著體系,尚未有對行政公告的專門論述,甚至沒有出現(xiàn)過行政公告的提法。有關(guān)學(xué)術(shù)雜志上,公開發(fā)表的關(guān)于行政公告的研究文獻(xiàn)也非常鮮見,只有學(xué)者張曉玲發(fā)表于《華中科技大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》2003年第6期的《論行政公告》一文。

[3]當(dāng)然,行政公告還有其他分類標(biāo)準(zhǔn),如以行政公告的內(nèi)容性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),行政公告有作為行政行為的行政公告與非行政行為的行政公告之分;以行政公告是否可以救濟(jì)為標(biāo)準(zhǔn),可將行政公告劃分為可救濟(jì)行政公告與不可救濟(jì)行政公告等。但是,這些標(biāo)準(zhǔn)是建立在形式標(biāo)準(zhǔn)之基礎(chǔ)上,沒有對行政公告進(jìn)行形式上的劃分之前,就以行政公告的實質(zhì)作標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分,有本末倒置之嫌。公務(wù)員之家

[4]參見章劍生:《論行政行為的告知》,《法學(xué)》2001年第9期。有學(xué)者將行政行為的告知限定在具體行政行為中,詳見孟昭陽、趙鋒:《論行政告知制度》,《中國人民公安大學(xué)學(xué)報》2004年第1期;也有學(xué)者將行政告知等同于說明理由制度,見張引、熊菁華:《行政程序法的基本原則及相應(yīng)制度》,《行政法學(xué)研究》2003年第2期。

[5]關(guān)于此點,請見本文第二部分“行政公告的性質(zhì)”的相關(guān)論述。

[6]其實,拋開學(xué)界對“公告送達(dá)”的傳統(tǒng)認(rèn)識,行政規(guī)范性文件的公告行為,無論是從實質(zhì)層面,抑或從形式層面上來說,就是行政規(guī)范性文件的公告送達(dá)行為,因為行政規(guī)范性文件的普遍適用性決定了其無法通過個體的直接送達(dá)方式,而只能采取公告送達(dá)。

[7]當(dāng)然這里帶有懲戒性質(zhì)的行政行為,僅指糾正相對人違法行為措施之外,對相對人追加的不利處理,不包括對違法行為本身所作的糾正措施,如因相對人違法而需撤銷其行政許可證,那么這個撤銷決定雖然對相對人來說具有懲戒性質(zhì),但其屬于對相對人違法行為本身所作的糾正措施,不屬于這里特指的帶有懲戒性質(zhì)的行政行為。

[8]或許有人會將對行政處罰、處分決定的公告理解為行政處罰、處分的執(zhí)行措施,督促被處罰人、被處分人依法及時履行義務(wù),但即便如此,該執(zhí)行措施也會對相對人產(chǎn)生新的影響,它與其他行政執(zhí)行措施不同,其他執(zhí)行措施只是單純的對執(zhí)行行為內(nèi)容的實現(xiàn)。

[9]對行政機(jī)關(guān)本身來說,行政處理效力的開始時期和行政處理的成立時期一致,行政處理一旦作出立即生效。對當(dāng)事人來說,行政處理只在行政機(jī)關(guān)使當(dāng)事人知悉時起才能實施,即行政處理只在公布以后才能對當(dāng)事人主張有效。參見王名揚:《法國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1988年版,第165頁。行政處理效力的開始時期,應(yīng)分對行政機(jī)關(guān)本身和對當(dāng)事人而不同。

[10]這也符合我國現(xiàn)行行政訴訟體制中規(guī)定的行政規(guī)范性文件不可訴的要求,如果認(rèn)為行政規(guī)范性文件公告將對相對人權(quán)益產(chǎn)生影響,將導(dǎo)致該行政公告具有可訴性,必然導(dǎo)致公告所內(nèi)含的行政規(guī)范性文件也具有可訴性。當(dāng)然,行政公告主體、程序上的違法是否可訴,是否影響行政公告的效力則是另外層面上的問題,有待進(jìn)一步深入探討。

[11][英]威廉·韋德:《行政法》,徐炳等譯,中國大百科全書出版社1997年版,第25頁。

[12]在日本就存在作為間接強(qiáng)制執(zhí)行方式的公布違反事實措施,即相對人有義務(wù)的不履行時,將該事實向一般公眾公布。參見[日]鹽野宏:《行政法》,楊建順譯,法律出版社1999年版,第173~174頁。

[13]利益衡量的裁判方法理論要求權(quán)利之間發(fā)生沖突時,根據(jù)權(quán)利重要性等標(biāo)準(zhǔn),或者一種權(quán)利必須向另一種權(quán)利讓步,或者兩者在某一程度上必須各自讓步。詳見[德]卡爾·拉侖茲:《法學(xué)方法論》,陳愛娥譯,臺灣五南圖書出版公司1996年版,第312~321頁。行政主體在此個案中,類似法官的角色,應(yīng)運用作為裁判方法的利益衡量來決定是否進(jìn)行公告,以及在什么范圍內(nèi)公告。

[14]參見[德]漢斯·J·沃爾夫、奧托·巴霍夫、羅爾夫·施托貝爾:《行政法》,高家偉譯,商務(wù)印書館2002年版,第323頁。

[15]如在日本,對于公布違反事實措施,可以提起撤銷訴訟。參見[日]鹽野宏:《行政法》,楊建順譯,法律出版社1999年版,第173~174頁。

[16]如有學(xué)者指出,行政主體在為公告時,須注意事實行為是否繼續(xù)發(fā)展成如同行政處分之效果。如果事實行為已轉(zhuǎn)變成法律上干涉行為,且具有干涉效果或可能侵害基本權(quán)利時,須有法律依據(jù),相對人對此可以提起行政訴訟。參見翁岳生:《行政法》(下冊),同上注,第906頁。

[17]翁岳生:《行政法》(下冊),中國法制出版社2002年版,第896~897頁。