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［論文關鍵詞］正當防衛不法侵害

［論文摘要］本文主要圍繞正當防衛的合法條件進行了介紹，并對某些合法條件進行了有針對性的分析，對不法侵害的范圍提出了淺見，揭示了學習正當防衛的合法條件的重要性。

每個公民都有同違法犯罪行為作斗爭的權利，這是有效地保障國家、公共利益、公民本人及其他公民的合法權益免受不法侵害的一種積極手段——正當防衛。

根據《刑法》第二十條規定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

我國刑法中明文規定，正當防衛屬于排除犯罪性的行為，這是指正當防衛在形式上似乎符合某種犯罪構成，但是，實質上既不具有社會危害性，也不具備刑事違法性，而且其結果一般都對社會有益。我國是社會主義國家，正當防衛既是法律賦予公民的一項合法權利，也是每個公民的一項社會義務。這就要求每一個公民，在國家、公共利益或者公民個人及他人的合法權益受到不法侵害的時候，挺身而出，運用正當防衛的法律武器，勇敢地同違法犯罪行為作斗爭，切實保護合法權益免受侵害，而不應該采取事不關己、明哲保身的逃避態度，否則，除了會受到道義上的譴責之外，甚至會受到黨紀或者政紀的處罰。特別是那些負有保護國家和人民利益使命的人，如果在應當實行正當防衛的時候不進行正當防衛，沒有履行其被賦予的法律義務，則其應當承擔相應的法律責任。

由于正當防衛是直接對不法侵害行為的反擊，并采取的是以對不法侵害者造成損害的方式來制止不法侵害行為，保護合法的權益，所以如果實行不當，就會給不法侵害者造成不應有的損害，從而危害社會，因此，為了保證正當防衛的正確實施，必須遵守法律規定的條件：

一、必須有不法侵害行為發生

這是正當防衛最基本的前提條件，具體包括：

(一)有不法侵害行為

所謂不法，就是非法、違法的意思。這就排除了對任何合法行為進行正當防衛的可能性，對于沒有社會危害性的合法行為，即使從當事人的立場看具有某種侵害性，也不允許當事人實行正當防衛。

(二)不法侵害必須是實際存在的

這是指，不法侵害必須客觀真實地存在，而不是行為人所臆想或推測的。如果不法侵害并不存在，行為人卻誤以為存在，而錯誤地實行了所謂的“正當防衛”，造成他人無辜的損害，這在刑法理論上稱為“假想防衛”。假想防衛是由于行為人對事實認識的錯誤而發生的，假想防衛人在把“無”當成“有”的情況下進行防衛的，根本不具備實行正當防衛的條件，故不能認為是正當防衛，應當按照對事實認識錯誤的原則來解決：如果行為人應當預見到對方可能不是不法侵害，那么他在主觀上有過失，應對其假想防衛所造成的損害負過失犯罪的責任；如果行為人在當時的情況下不應預見到對方不是不法侵害，那么他在主觀上無罪過，其假想防衛所造成的損害屬于意外事件，不負刑事責任。

二、不法侵害必須正在進行

正當防衛只能在不法侵害正在進行時實行，這是正當防衛的時間條件。刑法理論界的通說認為，不法侵害正處于已經開始并且尚未結束的進行階段為可以實施正當防衛的時間。法律對正當防衛的時間作這樣的限制是因為，規定正當防衛是為了制止不法侵害，防止合法權益受到損害。當侵害行為尚未開始，尚未危及合法利益時，沒有必要實施正當防衛；當侵害行為已經結束，危害結果已經發生時，正當防衛毫無意義，所以要對正當防衛的時間做出一定的限制。

(一)不法侵害的開始

對于如何認定不法侵害的開始，我認為，不法侵害行為的表現形式多種多樣，不可能簡單地用一個統一的標準來確定什么時候是不法侵害行為的開始。在實踐中，應當根據案件的實際情況，具體問題具體分析，根據不法侵害的輕重緩急和對合法權益的威脅程度，靈活掌握。在通常情況下，不法侵害的開始就是侵害行為已經著手實施。但是，對某些危險性較大的犯罪行為來說，雖然還未曾著手，而依照當時的全部情況，現實的對合法權益的威脅已迫在眉睫，也應當允許實行正當防衛。

(二)不法侵害的結束

不法侵害的結束與以下幾種情形：

1.不法侵害已經被防衛人所制止；

2.不法侵害人由于自身的原因而喪失繼續侵害的能力；

3.不法侵害人已自動中止不法侵害；

4.不法侵害行為已經造成危害結果且不可能即使挽回損失。

具體分析起來，除了上述介紹的不法侵害已經結束的情形之外，在不法侵害尚未結束的時候，防衛人仍可以用防衛手段制止或排除不法侵害行為或由其導致的危險狀態。不法侵害的尚未結束，可以是不法侵害行為本身正在進行中，也可以是行為已經結束而其導致的危險狀態尚在繼續中，這就要在實踐中具體把握了。

三、防衛行為必須針對不法侵害者本人實行

這是正當防衛的對象條件。因為，實行正當防衛的目的在于制止正在進行的不法侵害，以保護合法權益，這就決定了正當防衛只能對不法侵害者本人實行，不能對沒有實施侵害的第三者實行(包括不法侵害者的家屬)。只有對正在進行不法侵害的人進行正當防衛，迫使其停止不法侵害行為或者剝奪其繼續實行不法侵害的能力，才能真正實現正當防衛的目的。如果對不法侵害者以外的人實行了防衛反擊，并造成了一定的損害，則應當根據案件的具體情況再做處理。

四、必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害

這是公民實行正當防衛的主觀條件，也可以稱為防衛目的的正當性。實行正當防衛的目的，必須是出于保護合法權益免受不法侵害的防衛意圖，并且防衛人要對自己的行為有正確的認識，具體包括：其一，明確認識侵害合法權益的不法行為的存在；其二，明確認識不法侵害正在進行；其三，明確認識不法侵害者；其四，明確認識不法侵害的緊迫性，且能夠以防衛手段加以制止。此外，還應大體認識到防衛行為所需要的手段、強度及可能造成的必要損害后果。

正確認識防衛目的的正當性是區分正當防衛與某些形似正當防衛而實為違法犯罪行為的關鍵，如防衛挑撥、互相斗毆、偶然防衛和為保護非法利益而實行的還擊行為，都要根據實際情況進行分析，依法認定其行為性質，以免出現錯誤。

五、防衛不能明顯超過必要限度造成重大損害

這是正當防衛的限度條件。正當防衛不能明顯超過必要限度且對不法侵害人造成重大損害，這是區別防衛的合法與非法、正當與過當的標志。我國刑法對如何理解正當防衛的必要限度并未規定具體的標準，此問題尚待解決。

此外，還有一種比較特殊的“正當防衛”，學者們有的稱其為“無限制防衛”，有的稱其為“無過當防衛”，或者“特殊防衛”。這是由《刑法》第二十條第三款總結出來的特殊規定，是針對以往司法實踐中將那些為制止正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪而造成不法侵害人傷亡，按防衛過當處理的情況做作出的，起著提醒司法實踐部門注意的作用，是對《刑法》第二十條第一款規定的補充。但是，這種防衛權的行駛，實際上仍然是有嚴格的法律限制的。

以上就是公民實行正當防衛時應當遵守的正當防衛的合法條件。依法實行正當防衛，有利于及時地保護國家、公共利益和公民本人及他人的合法權益，有利于社會主義精神文明建設，有利于減少違法犯罪行為，從而達到維護國家、社會以及公民的利益，有效地遏止犯罪欲念，預防和減少犯罪的目的。

［參考文獻］

［1］趙秉志主編：《新刑法教程》，中國人民大學出版社1997年版。

［2］高銘暄、馬克昌主編：《刑法學》，北京大學出版社，高等教育出版社2000年版。

［3］高銘暄、馬克昌主編：《刑法學》(上編)，中國法制出版社1999年版。