房地產法律法規范文
時間:2023-06-11 08:35:24
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篇1
關鍵詞:房地產經營與估價;說課;職業教育
說課是教師面對同行和專家,以先進的教育理論為指導,將自己對課程標準、教材的理解和把握、課堂程序的設計和安排、學習方式的選擇和實踐等一系列教學元素的確立及其理論依據進行闡述的一種教學研究活動。實踐證明,說課活動有效地調動了教師投身教學改革,學習教育理論,鉆研課堂教學的積極性,是提高教師素質,培養造就研究型、學者型青年教研究師的最好途徑。本文結合高等職業教學的特點,是對房地產經營與估價專業的“房地產法律法規”課程為對象的一次說課。
一、說課程目標
1.課程性質
在確定課程目標前,首先分析課程的性質。根據房地產經營與估價人才培養方案,《房地產法律法規》課程的性質是專業基礎課,它有兩個方面的作用,一是通過它的學習為專業課打下基礎,同時起到鏈條的作用,將房地產經營與估價專業的三大技能:經紀、評估和營銷串聯起來,讓學生從宏觀上把握專業內容。二是培養學生房地產法律意識,為學生的職業發展打下基礎。
2.課程目標
對課程性質和人才培養方案的分析確定課程目標。該課程要求為學生的專業課和職業發展打下基礎,因此需要幫助學生建立房地產法律法規體系。結合人才培養方案,房地產經營與估價專業是以房地產中介服務為導向,因此幫助學生建立房地產法律法規體系的同時,突出以房地產中介服務為核心,從而讓學生能夠知法、用法和守法,成為房地產從業的高素質人才。
知法、用法和守法是課程目標的三個層次。知法為知識目標,讓學生能夠掌握相關法律法規。用法為能力目標,讓學生能夠運用法律知識分析解決問題。守法為情感價值觀目標,讓學生將法律意識轉化為自覺行使權利和履行義務的法律行為。
二、說學情及學習方法指導
1.學情分析
《房地產法律法規》課程開設在大一的第一二學期,總課時為72個。該課程面對的是大一的學生,學情分析重點放在知識結構和學習方法上。大一的學生,對房地產專業知識了解相對較少,這就要求教師在講授相關知識的時候,注意知識的銜接,對相關概念做適當的解釋和闡述,幫助學生建立感性和理性的認識。在學習方法上,大一的學生學習較主動,但文化基礎薄弱,學習的自主性較差,因此教師在上課的時候應注重培養學生正確的學習方法。正所謂,授人以魚,僅供一飯之需,授人以漁,則終身受益。學生知道怎么學,比學什么更重要,學習方法的好壞,直接影響到學生的學習成績。
2.學習方法指導
根據《房地產法律法規》的特點重點培養學生三種學習方法,自主學習法、合作學習法和反思學習法。
房地產法律法規變化多,更新快,需要培養學生自主學習法。我國以商品房為主的房地產行業的發展歷程不長,但發展速度快,很多法律法規都是在實踐中不斷完善。房地產行業由于關系到民生,國家將它作為宏觀調控的重點對象,因此房地產相關的法律法規變化多,更新快。比如房地產開發企業的資本金制度,即投資項目的資本金占總投資的比例,從最初的20%,調整到30%,再調整到35%,由于08年的全球金融危機,為了加快經濟復蘇,國家將資本金比例調回30%。這就要求學生養成自主學習的習慣,不斷更新相關法律法規的知識,適應社會的發展。自主學習法的培養,是通過在課堂上以學生為主,根據課程目標,設置思考題,促使學生獨立思考和分析,在課堂外布置拓展型題,讓學生在業余時間自學。
房地產法律法規的綜合實踐性強,需要培養學生合作學習法。房地產法律法規案例或者項目調查常常涉及多個知識點,比如對房地產開發類型的調研,就會涉及到房地產開發公司,房地產開發樓盤,房地產開發資質等相關知識,綜合實踐性強,單個學生完成學習任務比較困難,因此培養學生合作學習法,讓學生以小組為單位共同完成學生任務。在這個過程中,教師和學生,學生和學生之間形成積極交流信息的合作關系,調動學生學習的積極性。
反思學習法促進自主學習和合作學習的效率。根據原認知理論,通過培養學生的反思學習法,讓學生選擇能達到目標的最適當的學習,檢測達到目標的情況,必要時采取補救措施,總結達到目標的成功經驗和失敗教訓,及時調整自己的學習方法,提高學習效率。
三、說課程內容
根據教學目標,結合學情分析,確定課程內容。教學目標要求學生建立房地產法律法規體系,突出房地產中介服務,因此課程內容上涵蓋房地產開發主要環節,即從土地取得,到房屋拆遷、房地產開發、房地產市場,到物業管理,并以房地產中介服務為導向。
根據課程內容,從而組織教學資源。教學資源包括教材和其他參考資料。教材是課程內容最主要的資源,課程內容的實現離不開教材。根據課程內容的要求,選擇戚瑞雙主編的《房地產法律法規》,它也是高職高專房地產類規劃教材。其他資源包括(1)文獻資料,輔助建立課程理論框架,(2)視頻資源,幫助建立感性認識;(3)案例資源,提供案例分析材料;(4)網絡資源,提供課程擴展材料。(下轉第104頁)
(上接第20頁)
四、說教學設計
1.課程設計理念
課程設計的理念是與專業能力結合,縮短教學與專業的距離;以能力培養為中心,應用為目的;以學生為中心,激發學生學習興趣。
2.課程設計思路
與專業能力相結合,即根據房地產中介服務技能細化出具體能力,以該能力培養為核心,組織教學。激發學生學習興趣,通過導入案例引出法律法規,再進行知識應用,最后總結和反思,達到能力的培養的目的。在這個過程中,讓學生能夠知法、用法和守法的目的。
3.說教學方法
怎樣展開法律法規這就涉及到教師的教學方法。本門課教師主要的采用的教學方法是啟發式教學和案例教學啟發式教學主要有兩種形式,問題設置和現狀分析。問題設置即將問題擺在學生面前,通過問題的分析,引出法律法規。現代教學論研究指出,感知不是學習產生的根本原因,產生學習的根本原因是問題。問題能夠激發學生求知欲,激發學生活躍的思考;沒有問題學生就感覺不到問題的存在,也就不會去思考。現狀分析即將現狀擺在學生面前,通過對現狀的分析引出法律法規。比如在講解房地產開發類型的時候,以學校附近某樓盤為例,通過分析投資商和建設單位,引出房地產開發類型法律法規,讓學生得到了感性認識,同時也將理論聯系實踐。
案例教學在法律法規教學中應用較為普遍,本門課也以案例教學為主要教學方法,通過組織學生對案例的閱讀、思考、分析、討論和交流,甚至包括調查等活動,教給學生分析和解決問題的方法,進而提高分析和解決問題的能力。作者將案例分為導入型案例和分析型案例。導入型案例與該節知識緊密聯系,或者能夠幫助學生有直觀的認識。比如在講解房地產估價公司時,以某房地產估價公司的視頻介紹為導入,讓學生建立感性的認識。分析型案例,主要是讓學生利用所學的知識進行案例分析,也有文字和視頻材料。比如在講解轉讓實質時,學生對轉讓實質感性認識少,認識不深刻,通過視頻的方式讓學生運用理論知識,解決問題,幫助學生加深認識,激發學生的興趣。
五、課程評價
有效的評價能夠及時了解教學狀況,也是教師反思和改進教學的有力手段。本門課主要通過形成性評價和終結性評價來實現。形成性評價包括:(1)學習參與度,(2)學生知法、用法的能力,(3)學生之間的自評和互評。終結性評價即為期末考試測評。
【參考文獻】
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篇2
從法律角度來看,“房地產信托”這一表述顯然不嚴謹。信托按照不同的分類方法可以劃分成不同類別,如按照信托財產的不同,可以劃分為資金信托/有價證券信托/動產信托/不動產信托/其他財產和財產權信托。而法律上的不動產信托,是指“委托人將自己的房產、地產,委托信托投資公司按照約定的條件和目的,進行管理、運用和處置”。顯然這跟媒體所指的“房地產信托”大相徑庭,媒體所講的“房地產信托”容易讓人誤認為是不動產信托,而實質上卻是資金信托。值得一提的是,媒體的這種表述雖不嚴謹,但是它非常形象的指出了這種資金信托的一個突出特點,就是信托資金投向房地產開發項目。筆者認為用“房地產融資信托”來界定更為嚴謹與貼切,以下行文均采用“房地產融資信托”。
房地產融資信托的法律規制與法律規避
目前,只有“一法兩規”(《信托法》、《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托業務管理暫行辦法》)對房地產融資信托進行法律規制。“兩規”對房地產融資信托主要有以下禁止性規定:
《信托投資公司管理辦法》第三十二條:“信托投資公司經營信托業務,不得有下列行為:……(三)承諾信托財產不受損失或者保證最低收益;……”
《信托投資公司資金信托業務管理暫行辦法》第四條:“信托公司辦理資金信托業務時應遵守下列規定:………(四)不得承諾信托資金不受損失,也不得承諾信托資金的最低收益;(五)不得通過報紙、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳。信托投資公司違反上述規定,按非法集資處理,造成的資金損失由投資者承擔。”
《信托投資公司資金信托業務管理暫行辦法》第六條:“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時,接受委托人的資金信托合同不得超過200份(含200份),每份合同金額不得低于人民幣5萬元(含5萬元)。”
金融創新與法律規避往往相伴而生。凱恩斯理論認為當外在市場力量和市場機制與機構內在要求相結合,尋求回避各種金融控制和規章制度時就會產生金融創新。由于利益的驅動,信托投資公司在開創新的信托產品時,都在自覺或不自覺的打法律擦邊球。房地產融資信托操作過程中出現的法律規避行為有:
第一,信托投資公司利用分解項目的方法將原本一個項目分解為若干項目,從而達到規避“接受委托人的資金信托合同不得超過200份(含200份)”的限制。
第二,信托計劃雖不公開承諾保底,但是往往通過一些方式暗示提供保底保證。如,天津北方國際信托投資股份有限公司2003年4月推出的“高校學生公寓優先收益權信托產品”的推介書第六條“由于經營管理或者其他原因房信集團(注:資金信托產品擬投入的房地產開發單位)如未能按期足額取得物業經營優先收益權收入,造成償還信托資金困難,房信集團承諾用其自有財產按期足額給付。由于校方原因學生公寓未能充分使用,高校(注:資金信托產品擬投入的房地產開發單位的合作單位)保證以校方經費補足。”
第三,信托計劃雖不保證最低收益,但是幾乎無一例外的都有預期收益率,而且很多信托產品的預期收益率可精確到小數點后2至3位。如,北京商務中心區土地開發項目資金信托計劃的預期收益率為4.8%,“三環新城”經濟適用住房開發建設項目資金信托計劃的預期收益率為4.5%.
法律保護的缺失
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【關鍵詞】房地產經濟;發展規律;分析;探討
目前,隨著社會的發展和人們對生活要求的提升,房地產的發展過程中的地位越來越重要,同時,對我國財政政策也產生了深遠影響,因此,對于我國房地產經濟發展規律的分析與探討有其必要性。
一、房地產經濟的發展對我國的國民經濟的促進作用
首先,房地產消費帶動生活消費。在居民的生活消費中,住房消費作為其中的一種綜合性消費,是房地產消費的重要方面,一方面,房地產消費與人們衣、食、住、行有著密切的關系,涉及到人們生活的
各個方面,直接影響到人們的的正常生活,另一方面,在房地產業不斷發展的同時,對我國居民的生活消費起到了巨大的帶動作用,從某種角度上來講,消費作為拉動經濟增長的重要因素,因此,房地產消費,必然會促進消費的增長,從而有效地帶動我國國民經濟的快迅發展。
其次,房地產經濟的發展促進我國其他行業的快迅發展。在房地產業在快速發展的過程中,需要其他部門為其提供重要的物質基礎,這就要求房地產部門與其他行業部門加強配合,尤其是對于一些機械部門、建材部門、設備部門、陶瓷、五金、玻璃甚至于燃料動力等等,房地產部門都與這個行業有著緊密的聯系,所以,房地產行業的發展,必然會拉動這些部門經濟的發展。
第三,房地產業的發展解決當前我國普遍存在的就業難的問題。在房地產行業發展的過程中,其促進就業的增長,具體來講,主要表現在以下兩個方面:其一,房地產行業在發展的同時,通過帶動其他相關部門的發展,進而帶動了其他部門的就業機率的增加;其二,根據相關的資料調查發現,隨著我國人口的增長以及市場經濟的發展,就業業問題越來越嚴重,而在房地產經濟發展的帶動下,刺激了我國其他部門的發展,使得就業人數大大增加,有效地解決了我國的就業難的問題。
二、對我國房地產經濟發展規律的分析
在我國房地產業發展的過程中,其從一個萌芽發展的起步到現在的不斷發展壯大,這整個的過程中是具有極大波動性的,而不是平穩的,根據其發展的情況分析,其大致可以分為四個過程:
第一輪周期為1981~1983年;
第二輪周期為1984~1990年;
第三輪周期為199l~1996年;
第四輪周期為1997~2008年;
第五輪周期從2008年開始到現在為止。
從這幾個階段的發展狀況以及表現形式來分析,其存在的規律主要是:波動幅度在減小,周期的長度在增加,衰退與擴張的時間比在減少。所以,從以上規律我們可以看出,在未來的中國房地產發展的過程中,除了會延續以上周期規律以外,還會呈現出波浪式的周期變動,而且這種變化會隨著房地產的發展更加規律化。當前,我國的房地產行業正處于發展的第五個周期,在這個周期發展的過程中,其產生了不少的社會問題和經濟問題,國家和政府也不斷地出臺一些政策對房地產過熱問題進行了宏觀調控,進而有效地緩解了這種現象的繼續蔓延。從某種性質上來講,房地產發展周期波動規律的表現之一也就是房地產發展過熱問題。
三、我國的房地產經濟發展規律受宏觀經濟對的影響分析
首先,利率的影響。房地產業作為一個資金密集型產業,其發展與銀行貸款有著密不可分的關系,所以,一旦利率下降,就會使得貸款成本得以減少,同時,還款難度也會相應的減小,因此,在這個發展的過程中,消費者對房地產市場的介入,從而促進房地產價格上漲。而當利率上升時,情況則正好相反。所以,總體來講,兩都呈現一個反比關系。
其次,消費水平的影響。在房地產發展過程中,消費水平也會隨之發生變動,進而使得房地產需求受到影響。雖然房價在不斷的上漲,可是對于居民來講,其仍然有能力去購買。而且如果居民的消費水平越高,那么其可接受的房價水準也會相應的提高。因此,從這個角度上來講,房價與居民消費水平呈現有著重要關系。
第三,國民生產總值的影響。在當前經濟高速發展的期間,人們的收入也逐漸地穩定,因此,對未來也有了更高的期望,隨著房地產市場價格的穩步上升,進而促進國民生產總值的提升,形成房地產業與宏觀經濟的互動發展。
四、我國房地產經濟可持續發展的有效措施
1.做出科學有效的規劃,提高資源利用率
首先要改變傳統的粗放型管理方式,實現政策上的集約型管理,其次,要加強對空間資源以及土地資源的利用,提高其利用效率;第三,科學規劃房地產業的發展,保證房地產行業與其他相關行業的高度協調,使得房地產行業對國民經濟的支柱作用得到充分發揮,從而帶動我國經濟的發展。
2.合理有效的調整土地政策,避免高房價問題的發生
在我國原有的土地政策的指導下,使得房價的不斷攀升,因此,一些開發商其為了節約成本,從而使得得工程的質量無法得到保障,因此,在進行土地拍賣時,一方面,要考慮到價格的問題,另一方面,還要加強對開發商實力的考慮和評定,有效地避免一些投機行為的發生。因此,我國政府要采取有效手段,結合我國現行的經濟體現和經濟情況,綜合考慮,加強對土地政策的改革,適當調整征收方式。
3.科學制定投資政策,形成健康發展的房地產經濟
政府要結合現實需要,制定和出臺一些有效的房地產投資政策。首先,加強對房地產投資的規模以及變化的高度關注,確保政府的宏觀調控,其次,規范化投資結構,保證其科學化、合理化以及理性化。第三,相關部門要加強對市場的調研,在滿足市場需求的基礎上,完善相關的政策,從而合理拉動市場擴張。
總結:
總而言之,在當前這個經濟迅速發展的時代,房地產行業在我國的經濟地位逐漸突顯,因此,其作為我國國民經濟的支柱產業,必須要加強對其相關規律的分析和研究,及時發現問題,并解決問題,保證房地產行業的健康發展,進而為我國經濟的持續穩定發展奠定良好的基礎。所以,從這個角度來分析,對我國房地產經濟發展規律的分析研究具有極為重要的作用和意義。
參考文獻
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篇4
關鍵詞:房地產;經濟;現狀;
我國房地產價格指數在2008年出現短暫下跌過后,即再次上漲。2010年中央出重拳遏制房地產價格上漲,到目前為止,雖然銷售量有所萎縮,但價格依然保持堅挺。在幾十年的發展歷程中.房地產業快速崛起并成為我經濟產業體系的重要組成部。房地產業的迅速發展在改善民眾居住條件提高生活水平。促進其他產業的帶動發展,提高地方財政收入、實現全面建設小康社會和促進國民經濟發展等方面起到積極作用。在我國,因其特殊的國情背景,房地產業發展問題不僅僅只是簡單的經濟問題,同時承擔著難以推卸的社會責任。引導房地產業的持續穩定健康發展是直接關系國計民生的大事。近幾年。針對房地產市場中存在的各種問題,超過了以往任何一個時期。然而從目前我國房地產市場的運行情況來看。收效甚微,房地產市場發展中一些深層次的根本性問題仍未得到徹底解決和糾正,房價增長的勢頭仍未得到抑制,甚至于出現政府越管問題越升級的現象。可見雖然我國房地產業的發展前景是光明的,但在具體實踐我國房地產經濟管理仍存在許多問題和難點,實現我國房地產市場健康持續發展的道路充滿艱辛。
一、房地產經濟管理的現狀
國內的房地產企業單位一般都在一定程度建立了企業的經濟管理制度,在基本業務管理方面算是有章可循,但依然有相當一部分企業對經濟管理存在許多誤解,這就使得企業經濟管理相對薄弱,經濟業務的隨意性變大,同時缺乏有效的監督機制,導致企業在這方面比較混亂。首先是會計基礎工作薄弱,致使會計信息失真秩序混亂,會計監督流于形式,單位負責人違法干預會計工作,擾亂單位會計工作。其次,法人內部監督機構作用不明顯,在實際工作中,董事會、監事會的監控作用嚴重弱化,往往缺乏有效的監督作用。再次,法律意識薄弱,部分人員法律意識薄弱,有法不依,投機取巧,執法不嚴,姑息將就,拉人情給面子的現象普遍,管理松弛,造成了一系列經濟犯罪。最后,企業經營層以及普通員工的素質不高,人力資源政策不健全。
二、房地產經濟管理存在的問題
近幾年來。我國房地產市場管理目標都在于盡快實現房地產市場供需的總體平衡。抑制房價的過快上漲。實現居者有其屋。然而對于我國當前所處的社會經濟發展初級階段的認識不到位。我國房地產經濟管理在房地產市場一些問題的認識上和長期的規劃上還不是很清晰.甚至存在片面性和錯誤的認識.導致政策目標的短期性嚴重,缺乏前瞻性。同時,政策目標的模糊不清.短期的政策手段和中長期規劃思路不一致,甚至出現相違背的現象。政策的不連續性和科學性合理性的欠缺。造成房地產整個行業隨著政策的變動而出現上下波動.不僅擾亂房地產市場的正常運行。同時政策存在的漏洞也給投機者帶來可趁之機,干擾市場秩序。如經濟適用房政策、房地產稅收政策、住房產業政策等都是我國房地產經濟管理思路不清、目標模糊的有力說明。再者,我國政府對房地產經濟管理處于被動的位置.忙于具體的事務管理和救火中,缺乏長期規劃,事后調控居多,造成“一放就亂。一放就漲.越管理越升溫”局面的出現。
1相關法律法規體系的不健全
從世界各國房地產市場的發展的經驗來看,完善的法律法規體系是保障房地產市場良性運行的先決條件。在我國。由于房地產正處于快速發展的初始階段。房地產相關法律法規的健全程度有待加強。房地產市場管理應是一個從最初的開發、建設、交易到后期管理的完整體系.但是在我國目前還沒有形成一部覆蓋整個房地產市場管理法。我國房地產市場法律法規的建設進程明顯落后于當前我國房地產高速發展的需求,導致法律真空現象越來越多。其次,我國目前主要還是依靠行政權威對房地產經濟進行管理.很大一部分文件都是以國務院名義牽頭頒發的,或是以國家部委辦的名義的,如國11條、新國四條等,缺乏法律的嚴肅性、穩定性和普遍適用性特點。即使在特定領域相關的法律法規已初步建立.但與此相配套的條例、實施細則不完備,造成房地產市場.特別是土地交易上政令不通、有法不依、執法不嚴.陷人惡性循環中。加上已有法律法規落實不到位,使得法律應有效力大打折扣。
2機制不完善.管理流于形式
我國房地產經濟管理已跨過了多個年頭中。房地產成為我國政府經濟管理中的重點和焦點。特別是近幾年,政府對房地產的管理可謂重拳出擊,政策短時間里密集推行。但效果不佳,許多政策與規定只流于形式。走走過場,執行不到位,甚至不乏失真、變形。部分政策可操作性不強,存在爭議。實施細則在制定頒布遠遠跟不上實施原則的制定頒布。我國相關經濟管理的措施落實大部分采取自上而下的形式。中央政府與地方政府房地產兩級監督、管理、調控職責、范圍未劃分清晰和明確定位.導致我國房地產行業政策的出臺都是中央與地方政府的非合作博弈。目前.我國房地產市場正處于快速發展的過渡階段,房地產業高收益與低成本的特點使其成為地方經濟的支柱產業和地方財政重要來源,也成為地方政府推高地價、拉高房價的原動力。公權力與房地產開發商的合作,極易導致內部交易、權錢交易.導致宏觀經濟管理操作明顯存在失誤現象。房地產市場中官商結合的鏈條若無真正打破,我國房地產經濟管理的難度將越來越大,國家宏觀政策也注定流于形式,難發揮有效作用。加上,在房地產市場中最為關鍵的金融、企業、土地、地方政府等多個環節上在日常運行中各自為政.協調不足,各自決策,決策相互脫節,也導致我國房地產經濟管理流于形式。
三、房地產經濟管理建議
1完善相關法律法規體系
法律法規體系的完善一般都需經歷一定的發展階段和經驗的積累。當前。實現我國房地產市場的正常運行,需逐步建立和完善我國房地產法律法規.建立起具有中國特色的完整房地產法律體系.實現房地產市場運行的規范化和房地產經濟管理行為的合理化和合法化。首先,應以法律來有效制約政府的經濟管理作用的發揮,避免影響更大的擾亂。同時以法律切實保障我國房地產綜合、全方位的、多層次的宏觀調控體系的建立和實施。繼續完善《土地管理法》、《建筑法》和《城市房地產管理法》,盡快出臺各相關的實施細則,促成《房地產法》的出臺,將房地產開發建設管理、交易管理、中介服務管理及相關的后期服務管理等各個方面完全納入法律規范體系,提高我國房地產行業相關規范政策的層次性、穩定性和嚴肅性.使我國房地產市場經濟管理有法可依、執法必嚴、違法必究。
篇5
目前很多位于二、三線城市的中小開發商選擇私募股權基金作為融資渠道以應對宏觀調控帶來的資金瓶頸。我們國家的情況,上市股權與上市債權現階段受政策抑制,很難達到這樣高的比重,而私募股權是有發展潛力的創新方向。但現在房地產私募股權基金面臨著法律身份的障礙、金融環境和產業經營模式不成熟等種種制約。
如何才能解決這些問題,促進房地產私募股權基金的大發展,引導民間資本合理流動,支持房地產業的健康可持續發展呢?
首先,需要完善法律法規。
私募房地產股權基金作為房地產投資基金的衍生分支,與房地產投資基金一樣受到證券法、信托法、公司法、房地產法、物權法、稅法等部門法律法規的綜合調整。作為有價金融工具的一種,其募集、交易、上市或退出都應納入并符合證券法的相關規定。從美國的情況看,稅法的特別規定與修訂是推動REITs誕生、調整和發展的最重要因素,可見國內新興的私募房基未來與房地產投資基金的主要優勢和吸引力將受到稅收優惠待遇的影響。
所以,國內房地產私募股權基金的起步、發展會涉及多個部門法律法規的調整,需要各部門問法律法規的相互配合與協調。所以,建立多元化房地產融資機制首先應做好法律準備,修訂完善包括《企業債券管理條例》、《產業投資基金法》,完善房地產信托法規,提高房地產信托的融資功能,實現與銀行信貸的互補;同時應適時擇機調整避免雙重征稅的問題,為包括房地產私募股權基金在內的房地產投資基金的發展創造良好的稅收環境,并逐步細化、完備投資渠道和投資比例的限制、信息披露要求、市場準入、民事賠償責任和上市流通退出機制等等。
其次,需要明確監管機構,加強行業自律。
國外私募股權基金一向神秘低調,屬于富人游戲,往往以獨特的營利模式、高杠桿的資本操作、隱蔽的交易方式及資本來源明顯區別于其他基金。私募股權基金管理和投資的不透明被視為其實現高回報的主要條件,所有財務報表與交易細節無須公布,投資人信息也很神秘。美國次貸危機爆發后,眾人都認識到,對于私募股權基金、對沖基金不斷借助杠桿手段繁殖的衍生金融產品缺乏有效監管,正是導致危機來臨的重要原因。監管部門需要尋找不同于以往的監管辦法來對這些信息隱秘的私募股權基金形成有效約束,加大透明度保護投資者權益,成為監管部門的關鍵問題。
再次,需要建立完善監管規則。
在承認私募基金地位合法的基礎上,建立完善監管規則,通過制定私募股權基金有關風險管理的規章制度,嚴格規范約束私募股權基金高管人員從業資格、內控制度、法律地位、公司治理、市場風險、操作風險和信用風險控制要求,以及自有資本、資本充足率、風險準備金、財務杠桿、單一資產比重等風險控制指標,合理指導與適度監管,疏通與防止私募基金這種現實存在的投融資工具因法律身份受阻而出現局部乃至全面風險而損害投資者利益。
篇6
關鍵詞:私有 房地產 交易 法律
由于我國對于不動產的立法還存在不夠完善以及房地產市場交易機制的缺陷,從而導致了房地產交易中存在法律的真空地帶,無形中制造了各種法律問題和糾紛;房地產是指土地、建筑物及固著在土地、建筑物上不可分離的部分及其附帶的各種權益。 房地產由于其自己的特點即位置的固定性和不可移動性,在經濟學上又被稱為不動產。 有很多房地產法律問題成為法律界爭議的焦點。2003年3月《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛適用法律若干問題的解釋》頒布實施后,針對于房地產開發商和消費者之間的房地產合同糾紛有了具體的法律依據使糾紛也減少了。然而在現實生活中會涉及到許多私有房屋買賣合同糾紛所存在的法律問題逐漸凸顯,特別是沒有辦理權屬證書或變更登記的私有房地產買賣合同,在認定其法律效力時較為復雜。在這里我們所指的私有房地產分為農村和城鎮兩方面。
一、 當前私有房地產交易中法律法規情況
我國現有的房地產法律法規體系應該從1988年《憲法》修訂以后實施的《土地管理法》這一階段標志著我國房地產立法進入新階段,主要表現從二個方面來說明,一是保留了必要的劃撥取得方式外,就是國家對土地的部分控制權;二是與市場經濟開始接軌,土地的使用權可以進行公開的買賣轉讓和作為一種資產進行抵押;到了1990年5月國務院了《城鎮國有土地使用權權讓和轉讓暫行條例》后明確規定:“國家按照所有權與使用權分離原則,實行城鎮國有土地使用權出讓和轉讓制度”,包括中國境內的外資公司、企業其他組織和個人均可依照本條例的規定取得土地使用權,進行土地開發、利用、經營。1994頒布的《城市房地產管理法》,應該說是房地產立法的一個里程牌,它的出臺細化并細分了房地產交易立法的可能,相繼出臺了各種房地產管理辦法和條例,特別是我國的《合同法》也開始涉及房地產方面的條例法規。但隨著市場經濟的迅猛發展,房地產在交易過程中出現了不少新情況新問題;還是依據十幾年前頒布的法條顯然是遠遠不夠了,所以要盡快完善相關的法律法規,特別是在《物權法》開始實施后,房地產交易的權屬開始發生了一些變化,這種變化也成為交易過程比如買賣合同所涉及的變量;比如房地產的所有權以房產登記為準,那么在實際發生交易后但未取得登記權屬的合法利益如何保護呢,特別是在私有房地產交易過程中出現的合同的效力和登記權屬的抗衡問題,都值得我們去關注和思考。
二、 私有房地產交易成立條件
首先要基于合同的有效為前提。具體包括以下幾個方面:
1、簽訂書面合同
在私有房地產交易的過程中,首先是要簽訂書面合同,這是基于房地產交易的重要性和司法實踐的需要,同時我國 《合同法》第十條規定:“當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采取書面形式的,應當采取書面形式”。雖然從司法理論的角度來說采用口頭形式也有效但是基于房地產本身的使用權的可轉移特點,《城市房地產管理法》第40條和《城市房地產轉讓管理規定》第7條都明確的規定必須以書面合同形式。那么這從法律層面和國家政策的傾向性上來說都做也了明確的回答,就是房地產的交易必須已簽訂書面合同為有效途徑。
2、私有房地產交易中法律主體要求
在討論私有房地產交易的法律問題,我們必須不能回避它的主體,就是私有房地產的所有人或者買賣雙方當事人必須是個人,對產權有完全的民事行為能力,除此之外國家法律明確規定了任何單位不得購買和變相購買私有房地產,如有特殊需要也要經過縣區級以上政府批準方可實施。當然對于部分農村的宅基地交易國家還有相應的政策和規定如:1985年國務院《關于制止農村建房侵占耕地的緊急通知》中規定:分配給社員的宅基地等,社員只有使用權,即不準出租、買賣和擅自轉讓,也不準在承包地、自留地上建房。1982年2月13日國務院的《村鎮建房用地管理條例》中規定:由于買賣房屋轉讓宅基地使用權的,必需辦理土地權屬變更登記手續,更換證書。《土地管理法》中也規定:依法改變土地的所有權和使用權的,必需辦理土地權屬變更登記手續、更換證書;同時農村居民私有房一產的交易也應經所在村民委員會同意,否則,應當認定為無效。而城市私有房地產的交易要通過當事人簽訂轉讓合同到變更權屬方可有效,并且在房地產交易的過程中要確保房地產本身的合法性,房地產交易中如果出現房地產多人共同所有,應取得所有共有人的同意方可進行交易,否則是無效的。
3、交易雙方的真實意愿
私有房地產的轉讓和交易是基于法律主客體之間的真實意愿的表達,是基于我國相關法律法規的要求,如果在交易的過程中出現一方采用欺詐、威脅、不當得利的手段,違背主體意愿而獲取的房地產是無效的,這樣的合同違背了意思表示真實的法律原則,這在我國的《民法通則》上有明確的論述。
三、 私有房地產交易的法律效力的確認
私有房地產交易首先是基于合法為前提,也就是私有房地產使用權取得的合法性,另外新的法律法規也進一步的明確了房地產權屬已登記為準的法律原則,也就是私有房地產的交易的法律主體是基于房地產權屬登記發生變更的情況下產生,那么在沒有進行權屬登記變更的情況下房地產使用人仍然是房產證上的登記的主體,那么合同的簽定與權屬的登記之間是否存在著相抵觸的情況,這一點并不相抵觸,合同的簽立證明了房地產交易的實施但未中止,也就是在買志雙方處于一個交易過程中,在交易的過程出現一方中止合同的行為,所造成的一切后果由中止方承擔,而相應的房地產權屬的交易也發生了中止,所以私有房地產交易的行為是一個由諸多環節組成的行為,而最終是以房地產權屬的登記為最后的確認。
結束語:私有房地產的交易一定要依法辦理,只有依法辦理才能保證房地產交易的合法性,才能保障買賣雙方的權益。
參考文獻:
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1.1房地產企業融資模式單一化
資金是企業運行的血液,能否正常循環流通,決定著企業的生存和發展,如果資金流量不足、流通不暢、資金斷鏈,企業就會出現財務危機,正常的生產經營秩序就會被破壞,企業就會面臨停產甚至倒閉清算的危險。而在房地產開發、流通以及消費的過程中,必然會涉及大量資本的流動,為了最大限度的利用資金、實現投資的最優化,房地產開發商一般會選擇融資,即房地產企業及房地產項目的直接融資和間接融資之和。房地產企業融資量大、市場對房地產融資的關鍵作用,大大降低了國家金融體系的穩定性和抗風險能力;同時,由于房地產企業融資深受宏觀經濟政策的影響,使房地產企業在整體上脫離市場,造成在房地產領域,“國家政策先行、市場規律作用被弱化”的現實狀況。
1.2房地產金融市場結構單一化
影響房地產價格的關鍵因素之一就是房地產金融市場結構的單一化,其主要表現在供給和需求的不平衡上:我國房地產市場的非理性繁榮與起伏,以及國外房地產泡沫破滅的教訓,敲響了經濟社會可持續發展的警鐘,必須深刻認識到房地產業可持續發展的重要性。為保證房地產市場健康發展,中央政府多年來出臺了一系列房地產宏觀調控政策,運用金融、財政、土地等經濟手段和行政手段,對過熱的房地產市場加以調節控制,如從供給上,打擊囤積土地,緊縮銀根,收縮信貸,提高利率;從需求上,提高第二套房購買者的首付比例和貸款利率,打擊投機需求等。但日益嚴厲的宏觀調控政策并未有效地抑制房地產市場的熱度,房價依然高漲。
1.3房地產住房貸款結構不平衡
目前,消費者購房款一般都是采用商住房抵押貸款,對于一些工作穩定(如國有企業)的消費者一般都采用住房公積金貸款。但是政策性貸款的覆蓋率遠遠滿足不了人民的需求。同時,金融機構發放住房貸款的局限還在于其輻射地區僅限于機構所在地,即只有本地區的居民才能申請得到貸款,非本地區居民則只能尋求其他途徑貸款。經濟發展是造成住房貸款結構失衡的主要原因,此外各地住房貸款利率的高低不同、貸款條件的限制不同也不同程度地導致此種弊端。
1.4房地產法律體系的不完善
調整房地產法律關系的有憲法、法律、行政規章等,但是主要是依靠部門規章,地方性法規以及一些立法性文件。這些法律規范性文件真正涉及房地產法律關系的少之又少,有時候僅能依據一些法律原則來進行管理,無法真正起到指導房地產商、消費者正確行為以及保護各方合法權益的作用。
2完善我國房地產經濟的對策
2.1利用信托融資,開發多種融資方式
目前,國際市場上較為盛行的融資方式除了我國采用的傳統融資方式外,還有國內ipo、境外ipo、借殼上市、上市公司資產置換以及房地產投資基金等。結合我國房地產市場的特點,使用信托融資和股票融資具有良好的發展前景。
2.2完善房地產金融法律法規
建立、完善房地產經濟領域的法律體系,對新型融資方式的主體、程序以及融資后資本去向的監督進行規范,才能吸引更多國內外的基金共同促進我國房地產多元化融資規范的發展。
2.3加大房地產經濟改革力度
改革的方向在于房地產宏觀調控的調整,除了最根本的法律調控手段外,還可以依賴經濟手段和行政手段,將政府這只“有形的手”與市場這只“無形的手”雙“手”齊下,相互補充才能發揮宏觀調控的最大效果。
2.4完善金融創新體系
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關鍵詞:差異化管理 房地產市場 問題探討 管理措施
房地產市場是關系到我國民生的重要問題,需要對其進行良好的控制,這樣才能夠保證我國社會經濟的發展水平。當前我國國內外經濟發展中,房地產市場管理存在較多的問題,如果不能對其進行解決,將會影響到今后我國房地產的發展質量。
1、市場調控的必要性
房地產市場作為拉動我國經濟增長的重要市場之一,對我國經濟的發展有著重要的影響,只有做好相應的調控工作,才能夠更好的維持市場的穩定。市場存在一定的不確定性和自發性,隨著我國近幾年來房地產市場的擴發,許多開發商在進行建房時沒有嚴格按照國家的相關規定進行。政府作為國家宏觀調控的主要部門,要對這種現象進行調控,維護我國行業之間發展的平衡性,降低我國經濟發展的風險性,進而能夠保證我國社會的穩定。
2、當前我國調控中存在的問題
當前我國房地產市場發展中存在比較多的問題,其中表現為市場信息不對稱,房地產市場壟斷,外部效應以及房地產投機等會嚴重影響到市場的穩定性。如果單純依靠市場自身的發展來調節市場中存在的問題,不能夠有效的調節房地產市場,不可能實現市場的良性發展。國家通過制定相應的政策,可以有效的減少房地產市場失靈現象,防止金融危機的爆發。我國房地產市場過熱不利于我國社會經濟的發展。
我國房地產市場管理中差異性管理還存在比較多的問題,相應的措施還不夠完善,這樣不僅會影響到政府的市場調控能力,同時還會影響到房地產市場的發展質量。當前我國居民的住房問題相對還是比較緊張,房地產市場化管理中相應的政策落實不夠放到位,進而不利于我國房地產市場的發展。政府作為平衡市場的“有形的手”,要加大對房地產市場的監控,發現問題時要及時處理。
當前我國房地產調控機制不健全,也是導致房地產市場發展不平衡的主要原因。除此之外,我國法律法規中對房地產發展的相關規定不明確,因此讓許多開發商在經營中有機可乘。比如在經濟適用房的購買上,由于政府監管不力,可能會導致購買人群不規范,沒有真正達到經濟適用房建設的目的,影響到我國民生的發展。
3、我國房地產市場調控措施
根據2014年1月20日我國國家統計局整理并公布的2013年全國房地產銷售數據,在過去的一年中,我國總共投入房地產開發的資金為86012億元,同比增幅為19.8%。商品房的實際銷售面積為13億平米,同期增幅17.3%,房地產銷售的總額也突破8萬億,同期增幅為26.3%。
3.1制定科學的調控目標
根據統計數據,我國在2013年度的房地產銷售是總體呈增長態勢,前快后慢,但總體趨勢超過預期。我國政府作為宏觀調控的主體,它的調控質量將會直接影響到今后我國市場的發展水平。制定出科學的調控目標,需要政府加強對市場的監控,尤其是要加大對房地產市場的監督,發現問題時要及時作出措施,制定出相應的措施來保證房地產市場的正常發展,維護我國市場的穩定。差異化的管理理論中需要政府結合每個地區的實際狀況,針對不同的市場需求來進行調控,降低市場發展風險的同時還能夠保證政府的控制質量。
3.2加強法律法規建設
2013年度房地產銷售中我國的一線及二線城市房價表現出較大漲幅,基于不斷收緊的行政調控環境,市場需求的降低是很快就要出現的情況。深化法律法規的支持,才能夠保證我國房地產發展的質量。但是在實際的管理中,由于我國法律體系的不健全,最終導致我國房地產市場發展中存在較多的問題。政府加強房地產法律法規建設,首先要了解當前我國房地產市場規范中不健全的地方,并結合實際狀況來改善我國的法律,不斷彌補法律中的不足。其次政府還要加強對房地產市場的監督,了解本地區市場發展中的不合理現象。
3.3加強主體差異化調控
房地產市場和其他市場發展有許多共性,同時它自身也有特性。對于房地產市場來說,存在主體的差異化,政府在調控時就可以按照主體的差異性來進行。房地產市場的主體主要是供地的地方政府、開發商、經營商、供應者以及購房者等。政府在進行調控時要制定不同的政策法規來規范各個主體的行為,并且還要加大監督,嚴格制定國家的相關政策,進而能夠減少房地產市場中不良行為出現。政府在進行房地產市場調控時,還要加大對價格的控制。房屋的價格能夠反映出房屋的價值,但是由于開發商內部人員的補發操控,導致當前我國房屋價格嚴重超出其價值,這不符合市場價值規律。為了維護市場發展質量,政府就要加大對房屋價格的控制,加大對開發商的控制,減少房地產市場中問題的出現。
3.4購房目的的差異化調控
我國房地產市場中,由于房屋購買的目的不同,從而導致房屋價格的不同。政府在進行調控時需要根據這一數據來制定出科學的調控政策,要加大對過的投機行為的監督,穩定我國房地產發展水平。中國房地產業正處于起步階段,在運行機制、制度以及法律等方面還不夠完善,市場中的投機行為不容易被發現,這樣就會導致市場問題的出現。因此國家可以根據實際的狀況來制定調控政策,保證各項工作的順利進行。
4、總結
綜上所述,我國房地產的發展需要進行科學的管理,制定出相應的調控政策,這樣才能夠更好的滿足我國房地產市場發展需求。政府在制定調控政策時要結合不同區域、不同主體的差異性來進行,根據地區的實際狀況制定出更加科學的調控政策,減少我國市場問題的出現。
參考文獻:
[1] 瀟琦. 品牌形象差異化――房地產品牌差異化的重心[J].北京房地產,2010,(8):23-24.
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關鍵詞:房地產交易、物權行為、區分原則、公示公信原則
房地產交易是人們對房地產轉讓、出租、抵押等活動的總的稱謂。在我國現行土地制度下房地產交易是指以房屋等建筑物、構筑物及其占用范圍內的土地使用權為對象而進行的一種商品交換活動。
房地產交易制度是房地產法律制度的重要內容。房地產交易是否規范有序直接關系到我國房地產市場的健康發展和社會秩序的穩定。但是我國的房地產法已明顯滯后于房地產業的發展,例如立法尚不健全,房地產轉讓和抵押制度有待完善,法律規范缺乏系統性、協調性、科學性等。這也給法律實務帶來了難度。因此,完善我國房地產立法刻不容緩。
物權行為是法律創造物,但它是客觀存在的,是與債權行為相對應的法律行為。它規定了物權變動規則,有利于保護交易安全,維護當事人的利益平衡。借鑒該理論對于解決房地產交易中的有關問題具有重要的理論意義和實踐意義。
一、問題的產生
根據我國《合同法》的規定和立法解釋,合同是指債權合同,因而我國法律沒有承認物權合同。
我國《合同法》第51條關于無權處分的規定是目前爭議較大。一般認為,該條所稱的“合同”是指買賣合同,即債權合同。也就是合同的成立、生效要附加一個條件,即行為人在訂立債權合同時必須具有處分權,否則合同效力待定。這種觀點會引發理論上和實踐中的難題:即把一些本來有效的合同解釋為效力未定合同。
另外,按照債權合同,在買賣契約中,由于法律規定買賣標的物的所有權自債權契約成立時起移轉于買受人,即買受人自買賣合同成立之時起就已經取得買賣標的物的所有權,但未經登記或交付不具有對抗第三人的效力。這樣在法理上就自相矛盾:既然買受人自買賣合同成立之時起就已經取得了標的物的所有權,但其取得的所有權未經登記或交付卻不能對抗第三人。然而所有權是對世權,因此這顯然是互相矛盾的。
由于立法和理論上的缺陷,在我國的司法實踐中,長期存在著將登記作為合同生效要件的作法,也就是將原因行為與物權變動混為一談。例如房屋買賣合同履行后,未向房產管理機關辦理產權過戶手續的,法院往往判決房屋買賣合同無效,而不是判決強制出賣人補辦產權過戶手續或判決出賣人承擔違約責任。訂立抵押權設立合同后,未向登記機關辦理抵押權登記的,法院往往判決抵押權設立合同無效,而不是判決抵押人補辦抵押權登記或判決抵押人承擔出賣責任。其結果,往往使無辜的買受人、債權人遭受損害而得不到救濟。按照物權變動與其原因行為的區分原則,未辦理登記手續的,只是不發生物權變動,原因行為的效力將不受影響。因此,房屋買賣合同履行后未辦理過戶手續,或者判決出賣人依買賣合同承擔違約責任。抵押權設定合同成立后,未辦理抵押權登記手續的,只是抵押權不成立,抵押權設定合同并不無效,債權人可請求法院判決強制債務人辦理抵押登記手續,或者判決抵押人依抵押合同承擔違約責任。[1]
物權的變動通過物權行為發生法律效果。屬于物權行為組成部分的交付或登記使物權的變動具有了公示的作用,而依賴該公示而取得所有權的人受公示之公信力的保護,即可取得標的物的所有權。從以上分析可以看出,否定物權行為的存在會帶來理論和實踐上的矛盾。
二、 房地產交易中的行為性質區分
區分原則是指在發生物權變動時,物權變動的原因與物權變動的結果作為兩個法律事實,他們的成立生效分別依據不同的法律根據。在原因行為中,當事人享受債法上的權利,并承擔債法上的義務;在結果行為中,當事人完成物權變動,使得物權能夠產生請求權的負擔行為,而能夠發生物權變動效果的結果行為是處分行為。
區分原則在房地產交易中的運用就是要求法律上區分房地產權屬和債權合同之間的關系。房地產過戶登記、抵押登記、使用權登記和他物權登記實質是物權變動的一種公示形式,是法律法規中的強行法,登記使房地產權屬得到確認。權屬登記與債權合同的關系說到底就是物權與債權的關系,二者權能有很大差異,不能混為一談。例如,在“一房二賣”等現象的法律實務中應嚴格區分標的物的移轉和所有權的移轉。如果買受人已實際占有使用出賣人的房屋,但還未辦理登記手續,只能是說明標的物(房屋)的移轉,而不是房屋產權的移轉。
我國《合同法》第44條規定:“依法成立的合同,自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的,依照其規定。”該條沒有明確區分這里的登記是物權變動登記還是合同登記,由于法律法規沒有在二者之間作出明確區分或者明確規定是否影響合同效力,故在現實中最易導致人們依照該條將登記解釋為合同生效要件。此后,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第9條規定:“法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續或者辦理批準登記等手續才生效的,在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準、登記等手續的,人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續,但未規定登記后才生效的,當事出有因未辦理登記手續不影響合同的效力,合同標的物所有權及其他物權不能轉移。”根據這一司法解釋,房屋買賣合同在房屋過戶以前合同效力獨立存在,并不受過戶登記的影響。換言之,房屋買賣是否辦理過戶登記,這只決定房屋的所有權是否轉移,并不能影響買賣合同的效力,更不能決定買賣合同的效力。根據我國《城市房地產管理法》第53條和《城市房屋租賃管理辦法》第13條的規定,房地產租賃合同實行登記備案制度,但登記備案不是合同的生效要件。
此外,我國民法典草案物權法編第9條規定:“依照法律規定,土地、礦藏等自然資源屬于國家所有的,可以不經登記,自法律施行之日起享有物權。除法律另有規定外,國家、集體、私人的不動產物權的設立、變動、轉讓和消滅,應當登記;不經登記,不發生物權效力。”該條規定體現了區分原則。
由于我國的物權法還未制定出來,不動產登記制度尚不完善,各種規定散見于法律法規及行政規章中,比較混亂,容易使人形成“要式合同就是登記”、“不登記就不生效”的模糊認識。在目前施行的《城市房地產管理法》中,只規定了商品房預售合同應當報縣級以上人民政府房產管理部門和土地管理部門登記備案,也沒有規定登記后生效。如果將過戶登記作為買賣合同的生效要件,其負面效應是很大的,大量的房屋買賣合同在過戶登記以前均處于無效狀態,若一方不按約定履行過戶業務,另一方將無法主張對方承擔違約責任,只能要求對方承擔并不明確的締約過失責任,合同中的各種擔保也因主合同無效而隨之無效,不履行義務一方可以不受合同約束,被損害方的合法權益得不到相應的法律救濟,而不履行義務一方也得不到法律的懲罰,交易安全無法保障。這與
民法的一般原則是相悖的。另外,如果一個合同不是依照生效之后再履行的順序去執行,而是在合同履行完畢之后才生效,這也不符合法理。
三、房地產權利變動公示公信原則
物權行為理論指導下的物權變動規則,被稱為物權形式主義,其主要內容是僅僅有物權變動的合意是不夠的,對此還必須有一個外在的形式:不動產的登記和動產的交付。本文通過對不動產權利的外部公示方法(登記)的分析來揭示不動產權利登記制度的規范功能。因為物權變動的合意或意思表示主要是通過公示行為來體現,它符合人們的交易習慣。當然這里并沒有否定物權合意這一私法自治的理念,而是突出公示的正確性推定效力。公示公信原則以區分物權行為和債權行為為前提,在維護原權利人的利益與交易安全之間尋求一種平衡,從而為解決理論上的悖論和實踐中的問題提供一種思路。
物權公示原則,指的是物權的各種變動必須以可以公開的能夠表現這種物權變動的方式予以展示、并進而決定物權變動效力的原則。登記或交付作為物權變動的生效要件,目的主要是為了維護交易安全、保護善意第三人的利益。如果僅是為了雙方當事人之間的利益,法律根本沒有必要設立登記或交付制度,因為雙方當事人之間的約定足以明確雙方的權利、義務關系。不經登記或交付只依當事人之間的意思表示就發生物權變動的效力,反而更有利于交易的便捷。物權公示,對第三人來說,公示告知作用是使第三人明確權利歸屬的指示器。公示內容具有正確性推定效力,是指對任何第三人來說,不管真實情況怎樣,推定公示的事實就是正確的。在完成公示行為之前,物權變動效力僅在交易當事人之間有效力,而對世人不發生效力;只有完成公示,取得表征物權的手段后,才真正使受讓權利具有對抗世人效力。[2] 物權行為理論是使公示行為具有公信力的基本保障,否則公示的權利正確性推定效力將受到質疑。
物權公示包括行為方式(交付或登記)和靜態的表征(占有狀態或登記簿)。交付或登記是靜態的表征手段,二者當然不能截然分開。公示原則是產生公信力的前提。物權的存在既然以登記或占有為其表征,則依賴此表征而有所作為者,縱使其表征與實質的權利不符,對于依賴此表征之人也不生任何影響,是為公信原則。
目前,我國不動產登記制度尚不完善,也不盡合理。我國已經頒布了一些法律法規,特別是眾多的司法解釋,部門規章,地方法規,對不動產轉讓、抵押等登記作了相互重疊、相互沖突的規定,沒有統一的登記法律和登記機關。我國不動產登記法規屬于行政法,而不是民法。登記制度的目的是實現行政管理,而不是貫徹公示原則。需要指出的是登記的性質并不是一種行政行為。各國的登記機關并不相同,例如,在我國是行政機關,在德國是地方普通法院系統的土地登記局,在瑞士是各州的地方法院。登記的目的只是起到公示作用,登記與行政行為并無必然聯系。借鑒外國經驗,梁慧星教授主持起草的物權法草案第一章第三節專設第20條規定:“不動產登記,由不動產所在地的縣級人民法院統一管轄。”
根據有關法律法規的規定,我國的不動產登記效力主要采登記要件主義立法模式。《城市私有房屋管理條例》第6條第1款規定:“城市私有房屋的所有人,須到房屋所在地房管機關辦理所有權登記手續,經審查核實后,領取房屋所有權證;房屋所有權轉移或房屋現狀變更時,須到房屋所在地房管機關辦理所有權轉移或房屋現狀變更登記手續。”我國《城市房地產管理法》第35條規定:“房地產轉讓、抵押,當事人應當依照本法第五章規定辦理權屬登記。” 《擔保法》第41、42條規定,以土地使用權、城市房地產或鄉鎮、村企業的廠房等到建筑物抵押的應當辦理抵押物登記手續,抵押合同自登記處之日起生效(合同生效的特殊情形)。從以上規定可以看出,在我國的房地產轉讓制度中,權屬登記顯然采登記要件主義。另外,在因繼承、強制執行、取得時效、法院判決、添附、婚姻關系等非法律行為而引起的不動產物權變動的場合下,采取登記對抗主義。登記要件主義在法國的意思主義和德國的形式主義之間尋求折衷立場,雖然克服了意思主義的缺陷,將登記與不動產物權變動本身結合為一體,對不動產物權變動采取了公示的態度。但在法律實務中登記主義立法模式的弊端顯而易見,如易助長一物多賣現象。它偏向于對原權利人的保護,卻忽略了對第三人利益的關注,有損交易安全。
物權變動規則在不動產變動中的運用,就意味著物權變動所涉及的登記均為物權變動的公示,它只影響物權變動效力,而不影響合同效力。實際上,過戶登記、抵押登記等均是權利登記,而不是合同本身的登記。這種登記只確認原權利人權利喪失,新權利人取得權利,或者原權利人的權利內容發生變化,并向新權利人頒發產權證書的過程。這種登記屬于權利登記,它獨立于債權合同,發生物權變動的法律效果。
關于房地產登記的公信力問題。德國、瑞士等國在立法中明定了登記的公信力,法國、日本等國沒有規定。[3] 這種區別源于各國立法模式的不同。在我國主要有兩種觀點,一種認為我國房地產登記未體現公信力;[4] 另一種認為通過申請、注冊、登記發證等手續實際上已承認了公信力。[5] 本文認為公信力是公示原則的應有邏輯和基本價值取向。我國《擔保法》、《土地管理法》、《城市房地產管理法》、《城市私有房屋管理條例》、《土地登記規則》等具體規定了房屋所有權、抵押權和土地使用權、抵押權等的登記手續、登記程序、登記機關、登記種類等。不動產登記在我國是由當事人的登記意思和行政機關的登記行為來完成的,因此它是通過法律的方式來表示權利的合法存在,這是一種客觀事實,那么對通過不動產登記所表現出來的權利信賴就具有正當性。善意第三人就可以根據登記簿所表征的內容進行權利推定,從而決定與他人是否進行交易。可以這樣認為,對這種善意的保護也就是對市場的有力維護。例如,最高人民法院2000年12月13日公布的《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第61條規定:“抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的以登記記載的內容為準。”實際上本條解釋賦予了抵押權登記的公信力。但是我國在采登記要件主義的立法模式下,不區分物權行為和債權行為,將物權變動效果系于債權行為,從而使交易中的善意信賴不能有效保護,公信力受到影響。因此我國應盡快完善房地產法律制度,規范房地產交易活動,弱化房地產登記的行政色彩,注重權利的保護和交易秩序的維護。為保護房地產交易的安全,物權立法應明確規定房地產登記的法律效力:發生房產產權的有效轉移;推定不動產登記簿所記載的當事人的權利內容為正確的不動產權利;具有社會公信力,給予善意第三人以有效保護。
四、房地產權利變動中的利益衡平
無因性原則即抽象性原則,是指作為處分行為的物權行為,不問其是否基于某項有效的負擔行為,而自行發生效力。原因行為的無效或者撤銷不能導致轉移物權的履行行為的當然無效和被撤銷。物權變動是物權意思表示的結果,如果物權法上的意思沒被撤銷,債權法上的意思被撤銷,物權已發生轉移,可以借助不當得利理論來解決債權上意思表示的瑕疵引起的后果。
物權行為無因性對交易安全的保護是絕對的,如果物權移轉符合法律規定的要件,
即當事人合意加交付或登記公示行為,那么即產生物權效力,即產生對抗世人的效力。正因為如此,無因性原則成了否定論者對物權行為理論持否定態度的一個主要理由,如認為貫徹無因性原則損害了原權利人的利益等等。其實,無因性原則并不是物權行為理論的全部,而且也對原權利人進行債權保護及物權保護,如通過不當得利制度和異議登記制度達到保護的目的。無因性原則正是登記公信力的邏輯結果。
關于我國對無因性原則的態度。根據我國《土地管理法》、《城市房地產管理法》、《土地登記規則》等的規定,我國房地產權屬登記制度屬于強制性登記,不是自愿登記,屬義務規范。不登記者其權屬不僅不受法律保護,而且可能受到行政處罰。登記部門對登記申請實行實質性審查,無異議時方予以登記,這也是產權的證明方式。《城市房屋權屬登記辦法》第37條《土地登記規則》第71條規定了注銷登記和更正登記。從以上可以看出,這些條文較為詳細的規定了更正登記制度。這也就是要維護不動產的靜的安全,保護真正的權利人。因而,這里對善意第三人的權利的保護并不明確。我國法律并未貫徹絕對的公信力,也即無因性原則。
另外,我國民法典草案物權法編第7條規定:“物權的設立、變更、轉讓和消滅,除法律另有規定外,不動產應當登記,動產應當交付。記載于不動產登記薄的權利人是該不動產的權利人,動產的占有人是該動產的權利人,但有相反證據的除外。”第12條規定:“不動產登記簿記載的事項,是權利人及其物權內容的根據。”第14條規定:“不動產權屬證書,是權利人享有該物權的證明。不動產權屬證書記載的事項,應當與不動產登記簿記載的事項一致。記載不一致的,以不動產登記簿為準。”第15條規定:“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,自不動產登記簿記載之時發生效力。”以上規定協調了原權利人與交易安全的保護的平衡問題。舉例來說,雖然處分人沒有處分權或后來沒有處分權(比如原合同關系被宣布無效),但若在處分時給予受讓人以有效的表征其有物權的外觀(如物權登記證書),那么受讓人的受讓行為即為有效,他能夠有效地取得物權(如房屋產權),此為保護善意第三人的利益(原權利人受到不當得利制度的保護)。但是,如果完成公示行為(登記)后,沒有涉及第三人利益(比如有處分權人甲將房屋賣給乙,而乙尚未處分房屋),那么,盡管完成了公示,但這種公示不得對抗與其有直接交易關系的原所有權人。也就是原所有權人仍可基于無效或被撤銷的合同要求受讓人予以返還,可稱為無因性原則的相對化。
由于物權行為無因性對交易安全的保護的絕對性,德國學說和判例提出了物權行為無因性的相對化,使物權行為效力受債權行為之影響。這些情形主要有三種:附加條件、行為統一和瑕疵一致。[6]
這種對無因性原則的修正旨在減少物權行為無因性的僵硬性所導致對所有權人保護的不利,也就是努力把無因性規則的適用局限于保護交易安全(涉及第三人利益)上,而不是毫無例外地適用分離原則。物權行為無因性理論相對化的目的是實現對民事法律關系的公平調整,以期能在原所有權人和第三人利益之間尋求一種平衡。但是抽象性原則的修正并不否定物權行為的獨立性。由此可以說,無因性原則是一般性規定,其相對化具有個案意義。
參考文獻
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[4]崔建遠,中國房地產法研究[m],北京:中國法制出版社,1995,266。
篇10
關鍵詞:房地產;經濟管理;問題;對策
中圖分類號: C93 文獻標識碼: A
引言
在我們國家房地產行業不斷的深入推進市場化的時候,房地產行業在我國的經濟發展中發揮著越來越重要的作用。經過這么多年的努力,房地產行業的快速發展確實為國民生活水平的提高、國民居住條件的改善做出了很大的貢獻。而且,隨著房地產市場化的推進,確實也增加了地方政府在財政上的收入,對地方經濟的發展起到了很好的帶動作用。在我們國家目前房地產的市場化進程已經凸顯出初步的效果的情況之下,如何繼續發揮房地產在經濟發展中的領頭作用,這才是我們需要重點研究的問題。
一、我國房地產經濟管理存在問題
1、管理機制不夠合理
近幾十年來,房地產行業是我國經濟發展的重點方向和焦點行業,我國政府制定一系列的政策和法規來努力維持房價的穩定,但這些政策和法規實際可操作性和實際執行效率較低,在不同地區的開展過程中存在大量的爭議內容。另外,在不同地區開展房地產經濟管理的工作時,其開展形式主要以自上向下為主,中央和地方政府全權承擔兩極的監督管理工作的開展。這容易導致中央政府和地方政府之間工作劃分不夠清楚、各自承擔的管理職責不夠詳細,從而進一步導致中央政府和地方政府在房地產的政策和法規上產生不一致的意見。同時利益的驅動也導致房地產行業經濟管理工作無法順利開展。房地產是地方提升經濟發展水平和提高財政收入的重要支柱行業。由于房地產行業的高速發展對地方的經濟起到積極的作用,地方政府在此利益驅動下出現官商合謀提高房價的現象,這增大了房地產經濟管理的難度,阻礙了中央房地產政策的良好實施。因此,建立一套健全合理的管理體制對我國房地產行業經濟管理具有重大意義。
2、缺乏明確長遠的目標
缺乏明確長遠的目標是我國整個房地產事業存在的問題,不僅廣大的房地產企業缺乏明確長遠的目標,政府在制定相應的政策法規時也缺乏科學性和合理性。大部分房地產企業制定的發展計劃都是針對企業短期的目標,政府只對房地產的部分問題制定了相應的解決措施,存在片面性和不完整性,不能有效地解決房地產經濟管理中存在的不足,不適應社會經濟發展的需要。管理的不當,使得房地產市場出現不正當的行為,嚴重危害到市場經濟的健康發展。政府制定政策的片面性,使得政策實施期間會引發新的問題,房地產事業的管理涉及很多的方面,不斷地出現問題,會直接影響政策的作用,最后導致管理力度越大房地產市場越混亂的現狀。很多的房地產商只顧及眼前的利益,制定不合理的發展方案,阻礙了企業的長遠發展。
3、相關法規體系的不健全
我們從各個國家房地產市場的發展經驗可以看出,保障房地產市場良性有序快速運行的基礎和前提條件是完善的市場的法律法規體系。在房地產經濟正處在這個快速發展初級階段的我國,非常有必要健全房地產相關的法律法規建設。房地產市場管理的法律體系不僅要涉及最初的開發、建設和交易,同時還要對后期后續管理進行完善。目前,我國還沒有出臺能夠覆蓋整個房地產過程的市場管理法律。我國當前房地產市場的法律法規建設,與現如今房地產高速發展的要求,存在明顯的不符,從而導致越來越多的法律不能很好地實施,并合理地在房地產市場中運用。現今,我國主要還是依靠政府的權威和力量對房地產市場的經濟進行控制和管理,以國務院或國家部委辦名義所頒發的文件占有很大的一部分,如新“國十條”、“國八條”等,缺乏法律所應有的穩定性、嚴肅性,且普遍適用性也不是很強。由于房地產業相配套的實施細則、條例不完備,造成房地產市場上執法不嚴、有法不依,陷入惡性循環,使法律應有的效力大打折扣。
二、我國房地產經濟管理問題的對策
1、構建合理健全的管理機制
近年來房地產行業的蓬勃發展出現了許多深層次的問題,并且僅僅依靠政府的行政命令進行調控的效果并不樂觀。因此,房地產經濟管理機制的改革是解決這些問題的有效途徑。房地產經濟管理機制改革的重要內容就是劃分清楚中央政府與地方政府在房地產經濟管理中的關系,明確房地產經濟管理的責任承擔者,建立雙方明確的職責范圍并各自做好相應的監督工作。對房地產經濟管理的詳細劃分有利于及時的發現市場中不良的現象,并且根據市場自身的可調節性,政府可以進行合理的干預市場。同時,地方的房地產行業需要在經濟管理價值取向上保持與中央政府的一致性,并且從房地產行業本身的實際市場出發,進行差異化的經濟調控。地方政府也需要改善財政收入政策,減少對房地產行業的經濟依賴,提高對房地產經濟管理的實施力度。中央政府和地方政府積極構建合理的管理機制來保障現在國家房地產行業的穩定持續發展,進而保障房地產經濟管理的合理性和科學性。
2、明確發展方向,制定長遠的目標
房地產事業能否實現可持續的發展,明確而長遠的目標是關鍵。在制定目標時,要結合社會的發展現狀以及自身的情況,這樣才能很好地保證目標方案的科學性和合理性。國家政策的制定也應該長遠科學,根據現今經濟的發展速度、居民的住房需求和居民實際的生活水平來制定相應的政策法規。政策在實施時,有針對性解決房地產經濟活動存在的問題,提高政策的執行力,真正發揮政策的宏觀調控作用,促進房地產事業的更好發展。房地產經濟管理者對政府頒布的政策法規有正確的認識,樹立正確的管理理念,合理地利用政策法規的優勢,自身制定的長遠目標要符合國家的政策和房地產的發展趨勢。
3、完善相關法律法規體系
只有不斷積累經驗并經歷一定的發展階段,才能不斷完善法律法規體系。要實現我國房地產市場的持續健康發展,需要逐步建立和完善法律法規的建設,根據具體的國情,建立完整的有中國特色的房地產經濟的法律體系,從而實現國家房地產經濟管理行為的合法化、合理化和房地產市場運行過程的規范化。首先,對政府經濟管理進行有效約束,盡可能地避免政府對房地產市場的運行進行過多的行政干預,防止給房地產市場經濟秩序帶來不良的負面影響。同時,切實保障我國房地產宏觀調控體系的建立和順利實施。不斷完善《建筑法》、《土地管理法》、《城市房地產管理法》等相關法律建設,并出臺相應的實施細則,積極促成《房地產法》的順利出臺,把房地產交易管理、開發建設管理、相關的后期服務管理及中介服務管理等方面納入規范化的法律體系,并提高房地產行業相關政策的穩定性、嚴肅性和層次性,使整個房地產市場經濟的管理有法可依。
4、積極處理好中央政府和地方政府在房地產經濟管理中的和諧關系
中央政府和地方政府應該積極地明確自己在房地產經濟中的職責范圍和責任主體。即,我們的地方政府在房地產經濟管理中的價值取向必須跟我們的中央政府充分地保持高度的一致性。并且對財稅制度進行有效地探索性地實踐,合理地對土地財政給予鉗制,積極地提高地方政府對中央政府宏觀經濟管理的有效落實,有效地遏制房地產市場中一些不良風氣的產生。
5、制定周密的經濟管理計劃,嚴格控制成本
很多的房地產企業在竣工后會發現自己并沒有獲得相應的經濟效益,工程項目沒有創造價值,這樣的現象會直接影響到企業今后的正常運營。房地產開發商在項目施工之前,分析和計算整個項目工程的成本,在保證質量的同時將成本降到最低,提高自身的經濟效益。在施工期間,采用科學合理的經濟管理方案,嚴格按照方案施工,減少施工期間不必要的開支,將資金都用到實處,用最有限的資源創造最大的價值,這樣的方式不僅可以為下階段的工作提供經驗,還能有效促進房地產經濟管理的發展。
結束語
加快房地產事業的發展是促進國民經濟增長的主要手段,房地產事業的發展,不僅改善了人民的居住環境,提高了生活質量,同時還促進了社會經濟的發展。所以面對房地產經濟管理出現問題的現狀,要及時地采取措施來解決,房地產經濟管理能力的加強,不僅使得整個房地產事業適應社會的發展需要,更重要的是改善了房地產的經濟環境。相比較國外的房地產經濟管理能力,我國經濟管理方面還存在很多的不足,需要進一步的加強和改善。在房地產經濟管理中,房地產企業要樹立正確的管理理念,重視經濟管理的重要性。在進行經濟管理之前根據企業實際的情況制定科學合理的管理制度,樹立長遠的目標,不能只顧眼前利益而損害房地產事業的長遠利益。企業在加強自身管理的同時,不能忽視法律的重要性,企業的經濟行為要嚴格按照法律的指示,這樣才能實現房地產事業的進一步發展。只有采取多樣的方式全面提高房地產的經濟管理能力,才能實現社會經濟又好又快發展的美好愿望。
參考文獻
[1]王向前.分析我國房地產經濟管理中存在的問題與對策[J].黑龍江科技信息,2012,10(04)