第一章總則

第一條為促進(jìn)管理效率，提高全員士氣，并使其依據(jù)及遵守，特制定此公司制度，公司全體員工均應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行。

第二條本章程適用于本公司全體員工，包含試用期人員。

第三條本公司屬對(duì)外營(yíng)利單位，全體員工必須共同投入，積極表現(xiàn)個(gè)人榮譽(yù)感和責(zé)任心為宗旨。

第四條未在公司管理制度章法上簽名者，不得列為公司正職員工。

第五條本公司對(duì)所有在職員工的升遷、加級(jí)、加薪及考核等，皆以該員工的平時(shí)表現(xiàn)與業(yè)績(jī)?yōu)橹饕罁?jù)，包含員工的向心力，榮譽(yù)心，責(zé)任感等。

公路工程材料管理制度

一、使用材料規(guī)格必須符合標(biāo)準(zhǔn)，且必須指定產(chǎn)地：石料（淮北），黃沙（淮濱），水泥（徐州），石灰（淮北二級(jí)以上），嚴(yán)禁使用劣質(zhì)材料如龍山和蒙城小澗山石料等。

二、各工程必須做到技術(shù)員不收方，收方員不開(kāi)票，開(kāi)票員不量方，工地不付款制度。

三、公司所用主要材料每月10日、20日、30日匯總上報(bào)公司工程部，過(guò)期不報(bào)不予計(jì)量。

四、公司工程部將按批量和規(guī)定預(yù)算對(duì)公司所進(jìn)材料進(jìn)行驗(yàn)量和驗(yàn)質(zhì)，若發(fā)現(xiàn)所用材料質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)，除責(zé)令返工且將不合格材料清除出場(chǎng)外，還將處以原不合格材料款的二分之一的罰款。

五、公司必須做好各種材料的儲(chǔ)存、堆放、保管和安全防護(hù)措施。

[摘要]我國(guó)上市公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)督不力是一個(gè)極其突出的問(wèn)題，在很多情況下，公司經(jīng)營(yíng)管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會(huì)也從未真正意識(shí)到自己的“存在”。我國(guó)上市公司的監(jiān)事會(huì)制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨(dú)立董事制度，設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事，并對(duì)監(jiān)事會(huì)的權(quán)力進(jìn)行重構(gòu)，以加強(qiáng)對(duì)上市公司董事會(huì)的監(jiān)督。

我國(guó)上市公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)督不力是一個(gè)極其突出的問(wèn)題，在很多情況下，公司經(jīng)營(yíng)管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會(huì)也從未真正意識(shí)到自己的“存在”。我國(guó)上市公司的監(jiān)事會(huì)制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨(dú)立董事制度，設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事，并對(duì)監(jiān)事會(huì)的權(quán)力進(jìn)行重構(gòu)，以加強(qiáng)對(duì)上市公司董事會(huì)的監(jiān)督。

由于傳統(tǒng)和體制上的原因，我國(guó)上市公司的監(jiān)事會(huì)一直未能有效地承擔(dān)起監(jiān)督董事會(huì)的責(zé)任，導(dǎo)致上市公司嚴(yán)重缺乏監(jiān)督，像紅光實(shí)業(yè)、瓊民源、大慶聯(lián)誼等觸目驚心的案子頻頻發(fā)生。為了加強(qiáng)上市公司的內(nèi)部監(jiān)督，我國(guó)有關(guān)部門(mén)開(kāi)始關(guān)注英美公司法上的獨(dú)立董事制度，如中國(guó)證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn)》中就要求到境外上市的公司設(shè)立獨(dú)立董事，以加強(qiáng)對(duì)上市公司內(nèi)部的監(jiān)督。但在我國(guó)現(xiàn)行公司監(jiān)督框架下，是否有必要再引入另一種內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制？如果確有必要，這兩種監(jiān)督的權(quán)限應(yīng)如何劃分，人員配置、選任又如何，都是值得探討的問(wèn)題。否則，很有可能形成“大家都能管，卻沒(méi)人管”的現(xiàn)象。因此，本文擬就外部董事(主要是獨(dú)立董事)制度和監(jiān)事制度作一評(píng)價(jià)，以尋求在我國(guó)建立一種良好的公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制。

英美公司法的獨(dú)立董事制度分析

基于不同的法律理念，大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家形成了不同的公司監(jiān)督機(jī)制。英美公司一般是單層制的監(jiān)督機(jī)制。在這種制度下，全體股東組成股東會(huì)，股東會(huì)選任公司董事，全體公司董事組成董事會(huì)，董事會(huì)根據(jù)公司章程以及股東會(huì)決議，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。在公司制度確立之初，英美公司法一直強(qiáng)調(diào)股東會(huì)的監(jiān)督，20世紀(jì)以來(lái)，現(xiàn)代公司的巨型化導(dǎo)致股權(quán)的高度分散化，股東高度流動(dòng)而缺乏固有密切聯(lián)系，股東或股東會(huì)無(wú)法真正做到對(duì)公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)實(shí)施統(tǒng)一有效的控制。現(xiàn)代商事交易的迅速性、確定性，也客觀上要求公司的經(jīng)營(yíng)決策必須面對(duì)激烈競(jìng)爭(zhēng)和復(fù)雜多變的市場(chǎng)，迅速、靈活地作出反應(yīng)，這也使股東的監(jiān)督動(dòng)機(jī)和行為常常處于激勵(lì)或約束的兩難境地。這種客觀現(xiàn)實(shí)使英美公司由股東會(huì)中心主義過(guò)渡到董事會(huì)中心主義，董事會(huì)的權(quán)力日益擴(kuò)張，為了對(duì)董事會(huì)的權(quán)力進(jìn)行有效的監(jiān)督，以保護(hù)股東或債權(quán)人的利益，英美公司法逐漸形成了一種董事會(huì)內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)制，即獨(dú)立董事(OutsideDirectors)的監(jiān)督。

一、獨(dú)立董事的作用

本文作者：喻偉工作單位：武漢大學(xué)法學(xué)院

一位企業(yè)家說(shuō):公司的發(fā)展,公司資本是基本保證0,這是理所當(dāng)然的由衷之言。然而,現(xiàn)代意義上的公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物,是社會(huì)化大生產(chǎn)條件下組織大規(guī)模商品生產(chǎn)和商品交換的經(jīng)濟(jì)組織形式。現(xiàn)代意義上的公司作為最重要的市場(chǎng)主體,對(duì)于建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制,促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展,具有極為重大的意義。公司是從集資的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的,聚集資本是公司最基本的功能。只有公司在形成資本規(guī)模后,組織大規(guī)模商品生產(chǎn)和商品交換才有現(xiàn)實(shí)可能性。從宏觀上著眼看公司資本,資本的意義就在于它對(duì)于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起著巨大的促進(jìn)作用。馬克思說(shuō)過(guò):假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度,那么恐怕直到今天,世界上還沒(méi)有鐵路,但是,通過(guò)股份公司轉(zhuǎn)瞬間就把這件事情完成了。0¹現(xiàn)時(shí),我國(guó)發(fā)展現(xiàn)代公司企業(yè)制度,是國(guó)家奉行改革開(kāi)放方針的必然。公司必須擁有資本,公司資本是現(xiàn)代意義公司生存發(fā)展的條件,是公司對(duì)外交往營(yíng)利的物質(zhì)前提,是公司市場(chǎng)信譽(yù)的物質(zhì)基礎(chǔ),是股東實(shí)現(xiàn)自益、共益權(quán)和債權(quán)人唯一的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。沒(méi)有公司資本,現(xiàn)代企業(yè)制度的運(yùn)行機(jī)制,經(jīng)營(yíng)管理,發(fā)展商品經(jīng)濟(jì),這一切都是無(wú)從說(shuō)起的。

公司資本在5中華人民共和國(guó)公司法6中具有極其顯要的法律地位,公司法依據(jù)公司資本必須注冊(cè)登記,資本必須真實(shí),資本必須依法確定,資本的增、減必須依法定程序處置辦理等基本規(guī)則,規(guī)范了嚴(yán)格的公司資本制度,對(duì)于危害資本制度的違法行為,設(shè)制了民事、經(jīng)濟(jì)、行政和刑事罰則的法律責(zé)任體系,嚴(yán)重侵犯公司資本制度的行為,構(gòu)成犯罪的,追究刑事責(zé)任。新刑法以具體的條文設(shè)制了虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資行為的罪與刑,為維護(hù)公司資本制度提供了刑法保障。本文擬在刑事法律規(guī)范領(lǐng)域,對(duì)嚴(yán)重危害公司資本制度的虛報(bào)注冊(cè)資本罪,虛假出資罪,抽逃出資罪加以具體討論。根據(jù)新刑法第158條的規(guī)定,申請(qǐng)公司登記的個(gè)人或單位,使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本,欺騙公司登記主管部門(mén),取得公司登記,虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。本罪的主要構(gòu)成條件有如下幾個(gè)方面:1.本罪的客觀方面,表現(xiàn)為行為人實(shí)施了使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)了注冊(cè)資本,欺騙登記主管部門(mén),取得公司登記的行為,且虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)。以下具體予以介述:¥行為人虛報(bào)了注冊(cè)資本。這是實(shí)質(zhì)性的罪質(zhì)條件。依據(jù)5公司法6的規(guī)定,登記設(shè)立公司必須具備符合公司法規(guī)定的注冊(cè)資本的條件。公司章程必須載明注冊(cè)資本。我國(guó)5公司法6實(shí)行嚴(yán)格的確定資本制,將注冊(cè)資本額規(guī)定為實(shí)繳額,注冊(cè)資本就是股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納的出資總額或?qū)嵤展杀究傤~。5公司法6第23條對(duì)有限責(zé)任公司按不同的經(jīng)營(yíng)范圍,分別規(guī)定了注冊(cè)資本的最低限額:以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的和以商業(yè)批發(fā)為主的不得低于50萬(wàn)元,以商業(yè)零售為主的不得低于30萬(wàn)元,科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性的不得低于10萬(wàn)元。特定行業(yè)的有限公司需高于以上最低限額的,由法律、行政法另行規(guī)定。第78條對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本最低限額規(guī)定為1000萬(wàn)元,需高于1000萬(wàn)元的,由法律、行政法另行規(guī)定。行為人實(shí)際無(wú)資本而申報(bào)有資本,或者在不具有法定注冊(cè)資本最低限額而作出高于實(shí)繳資本的虛假申報(bào),都是虛報(bào)注冊(cè)資本的行為表現(xiàn)。¦為虛報(bào)注冊(cè)資本,行為人實(shí)施了使用虛假證明文件或其他欺詐手段。根據(jù)5公司法6的有關(guān)規(guī)定,股東全部繳納出資后,或發(fā)行股份的股款繳足后,必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明文件;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的,須經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估并出具證明文件。所謂虛假證明文件,即指?jìng)卧旎蛱摌?gòu)驗(yàn)資、驗(yàn)證、評(píng)估等有關(guān)的文書(shū)、文字材料。虛假證明文件的來(lái)源,有的是行為人偽造、虛構(gòu)的,有的是行為人的串通,由有關(guān)機(jī)構(gòu)提供的,有的是有關(guān)機(jī)構(gòu)出具真實(shí)的證明文件,行為人進(jìn)行涂改、變?cè)斓摹Ｋ^其他欺詐手段,是指使用虛假證明文件以外的方法并且與虛報(bào)注冊(cè)資本有關(guān),例如,隱瞞真象騙用無(wú)支配權(quán)的資金進(jìn)行虛報(bào)。行為人使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段,是為了虛報(bào)注冊(cè)資本,如果與虛報(bào)注冊(cè)資本無(wú)關(guān),則不構(gòu)成本罪。§行為人實(shí)施的前述欺詐行為所針對(duì)的欺騙對(duì)象是公司登記主管部門(mén),即工商行政管理機(jī)關(guān),并且取得了公司登記。取得公司登記,是指經(jīng)工商管理部門(mén)核準(zhǔn)并發(fā)給5企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照6。如果使用虛假證明文件或者采用其他詐欺手段,虛報(bào)注冊(cè)資本,工商行政管理部門(mén)發(fā)覺(jué)而未受騙,或者用以去欺騙他人,簽訂經(jīng)濟(jì)合同,詐騙錢(qián)財(cái),或者用以進(jìn)行招搖撞騙,均不構(gòu)成本罪。

¨客觀上具有虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大,或者后果嚴(yán)重,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。這是構(gòu)成本罪定罪的三種情節(jié),在具體客觀行為中同時(shí)具有三種情節(jié)或其中兩種情節(jié),或僅具有其中的一種,都可以定罪。某地人民法院在新刑法生效后審理了一例虛報(bào)注冊(cè)資本罪案:1995年3月,吳@申辦一房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司,先騙取農(nóng)業(yè)銀行某營(yíng)業(yè)所出具的該公司帳戶余額560余萬(wàn)元的虛假資信證明,并憑此進(jìn)行了驗(yàn)資后,在工商局取得登記,1996年吳@分別與5個(gè)施工單位簽訂了建筑安裝工程合同,共收取保證金22萬(wàn)元,與16家購(gòu)房客戶簽訂了商品房預(yù)購(gòu)合同,收取訂金67萬(wàn)元。后因吳@無(wú)力支付工程款,致工程被迫停止施工。法院判定吳@的行為構(gòu)成犯罪。本案吳@的行為有數(shù)額巨大0和后果嚴(yán)重0兩個(gè)法定的定罪情節(jié),但即使只具其一,也足以定罪。什么樣的數(shù)額是巨大0?有待司法實(shí)踐總結(jié)經(jīng)驗(yàn)由司法解釋或行政解釋予以規(guī)范,但認(rèn)定上應(yīng)以資本的實(shí)繳額與注冊(cè)虛報(bào)額之間,或者已具有的法定最低限額,其最低限額與注冊(cè)虛報(bào)額之間的差額為標(biāo)準(zhǔn)。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)折價(jià)計(jì)算的出資額,有意折出高于實(shí)有價(jià)額,其差額應(yīng)計(jì)入虛報(bào)額。造成國(guó)家、社會(huì)或債權(quán)人嚴(yán)重?fù)p失,或造成惡劣影響的,可視為后果嚴(yán)重0。多次虛報(bào)注冊(cè)資本或者使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段,受過(guò)經(jīng)濟(jì)制裁或行政處罰的,或者曾有犯本罪的前科的,可視為其他嚴(yán)重情節(jié)。2.本罪主體為特殊主體。特指公司設(shè)立登記中,向公司登記機(jī)關(guān)具體提出申請(qǐng)的自然人或單位。更具體的說(shuō),申報(bào)設(shè)立有限責(zé)任公司的,是全體股東指定的代表或共同委托的人;申報(bào)設(shè)立股份有限公司,則具體是:發(fā)起設(shè)立的,是全體發(fā)起人選出的董事會(huì);募集設(shè)立的,是董事會(huì)成員;申報(bào)設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司,是國(guó)家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或部門(mén)的申請(qǐng)人或單位;公司分立、合并需要申報(bào)設(shè)立登記的,是各公司指派的代表或共同委托的人。根據(jù)5公司法6、5公司登記管理?xiàng)l例6的規(guī)定,他們所以能成為本罪主體,是因?yàn)榫哂猩鲜龇ǘǖ馁Y格和身份,因此,不具有上述法定資格和身份的,不能成為本罪主體。3.本罪主觀方面,只能由故意構(gòu)成。實(shí)施前述客觀上的行為,行為人主觀上明知違反公司設(shè)立和登記的管理制度,希望取得登記和營(yíng)業(yè)執(zhí)照,從行為人使用虛假證明或其他詐欺手段虛報(bào)注冊(cè)資本,通過(guò)對(duì)登記主管部門(mén)的欺騙,而非法取得登記,是虛報(bào)注冊(cè)資本罪的一個(gè)行為過(guò)程,行為人以故意的心態(tài),支配了行為的每個(gè)環(huán)節(jié)。其中,在虛報(bào)注冊(cè)資本時(shí),行為人明知無(wú)實(shí)有資本或?qū)嶋H資本遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足最低限額,而故意虛報(bào)最低限額的注冊(cè)資本,或者實(shí)有資本達(dá)到最低限額,但故意加大虛構(gòu)到遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)最低限額的資本,取得登記和營(yíng)業(yè)執(zhí)照,行為過(guò)程終了時(shí),行為人行為目的的心態(tài)得以實(shí)現(xiàn)。因此,在任何一個(gè)環(huán)節(jié)上,如果是因過(guò)失促成的,就不能成立虛報(bào)注冊(cè)資本罪的犯罪故意,例如,因工作疏忽致注冊(cè)資本額與實(shí)有額不符的,即不能認(rèn)為是犯罪。以下談?wù)勊痉▽?shí)踐中認(rèn)定虛報(bào)注冊(cè)資本罪應(yīng)注意劃分的幾條界限:¥虛報(bào)注冊(cè)資本罪與公司行政違法行為的界限。根據(jù)5公司法6第206條的規(guī)定,辦理公司登記時(shí),公司的行政違法行為有公司虛報(bào)注冊(cè)資本取得公司登記和公司提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記,這兩種行為與虛報(bào)注冊(cè)資本罪不同:¹關(guān)于虛報(bào)注冊(cè)資本的行政違法行為,其行政違法要件是違反公司法的規(guī)定,行為人實(shí)施的行為表現(xiàn)為:使用了虛假證明文件或者其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本取得公司登記,但不具有數(shù)額巨大0、嚴(yán)重后果0、或者其他嚴(yán)重情節(jié)0的定罪情節(jié),故不構(gòu)成犯罪;或者,沒(méi)有使用虛假證明或者其他欺詐手段進(jìn)行虛報(bào),而僅僅實(shí)施了虛報(bào)注冊(cè)資本并取得登記,也不構(gòu)成犯罪。在責(zé)任形式與處罰主體上也不同,依照5公司法6第206條的規(guī)定,虛報(bào)注冊(cè)資本,,取得登記的,責(zé)令改正,對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款。0與虛報(bào)注冊(cè)資本罪比較:第一,在責(zé)任形式上,行政違法責(zé)任是責(zé)令改正0和罰款0,刑事違法責(zé)任則是刑罰;第二,行政處罰的主體只能是公司,刑事處罰的主體可以是單位,也可以是個(gè)人。

鑒于虛報(bào)注冊(cè)資本罪的行為可以涵蓋虛報(bào)注冊(cè)資本的行為,如果構(gòu)成了犯罪,按一事不受兩次處罰原則,行政主管機(jī)關(guān)不應(yīng)重復(fù)追究被包容的行為的罰款責(zé)任。º關(guān)于公司提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的行政違法行為,其行政違法要件的內(nèi)容是違反公司法的規(guī)定,行為主體實(shí)施了為隱瞞重要事實(shí),提交了虛假證明文件或者采取其他欺詐手段,隱瞞了重要事實(shí),取得了公司登記,與虛報(bào)注冊(cè)資本罪的客觀行為比較,行為的手段形式似乎類同,但其內(nèi)容有別:一為隱瞞重要事實(shí),一為虛報(bào)注冊(cè)資本,前者隱瞞的是公司設(shè)立登記中除注冊(cè)資本金以外的與法定設(shè)立條件,如公司住所、企業(yè)類型、法定人數(shù)、公司章程、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限等相關(guān)的事實(shí),提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段0的全部?jī)?nèi)容僅僅只關(guān)聯(lián)這些事實(shí);后者虛報(bào)的是公司設(shè)立登記的資本金,使用虛假證明文件或者采取其他詐欺手段0的全部?jī)?nèi)容直接關(guān)聯(lián)的是注冊(cè)資本;因?qū)痉ǘㄔO(shè)立條件(不含資本金)重要事實(shí)的隱瞞,而取得公司登記,是行政法上的違法行為;虛報(bào)注冊(cè)資金,則可以是行政上的違法行為,也可以是構(gòu)成犯罪的行為。依照5公司法6第206條的規(guī)定,對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司,處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷(xiāo)公司登記。0責(zé)任形式與處罰主體法律已有明確規(guī)定,應(yīng)無(wú)其他疑義。鑒于隱瞞重要事實(shí)0與虛報(bào)注冊(cè)資金0兩者無(wú)包容與被包容關(guān)系,如果行為主體分別實(shí)施有兩種行為時(shí),可以分別予以處罰。如果,隱瞞重要事實(shí)的手段,觸犯刑法上有規(guī)定的其他罪時(shí),如偽造公文、證件、印章,就另當(dāng)別論了。¦虛報(bào)注冊(cè)資本罪與注冊(cè)資金不到位的界限。公司法上的注冊(cè)資本金制度,分別有確定資本制、授權(quán)資本制、折衷授權(quán)資本制。5公司法6實(shí)行確定資本制,注冊(cè)資金額與實(shí)繳金額相等,單位或個(gè)人虛報(bào)實(shí)繳金額,如果符合充足的犯罪構(gòu)成要件,即構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。5公司法6規(guī)范的公司,一般不存在注冊(cè)資金不到位問(wèn)題,但在實(shí)行授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制的公司,因?yàn)槭跈?quán),認(rèn)繳金額允許在注冊(cè)后分期到位,被授權(quán)的公司,可以在規(guī)定的期限,繳足應(yīng)到位的注冊(cè)資金,到期未繳足,就是資金不到位。我國(guó)5中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法6規(guī)范的有限責(zé)任公司,實(shí)行授權(quán)資本制,另有個(gè)別省(如江蘇省)的地方法規(guī),實(shí)行折衷制,即先繳注冊(cè)資金的一定比例,余額分期到位,這也可能發(fā)生超過(guò)期限而不到位。資金不到位與注冊(cè)資金關(guān)系密切,不到位,注冊(cè)資金就不足實(shí),或者是虛無(wú),對(duì)經(jīng)濟(jì)秩序是有干擾的,但根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定,資金不到位,不是行政法上的違法行為,談不上規(guī)定為犯罪,它與虛報(bào)注冊(cè)資本罪相去甚遠(yuǎn)。然而,為適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制化的要求,近期國(guó)家已關(guān)注到依法規(guī)范和約束資金不到位的行為了。1997年11月,經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn),外經(jīng)貿(mào)部、國(guó)家工商局了5中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定的補(bǔ)充規(guī)定6,5補(bǔ)充規(guī)定6要求:中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資,特殊情況不能同步的,經(jīng)批準(zhǔn)后按實(shí)際到位的資金比例分配收益。控股投資者資金全部到位前,不能取得企業(yè)決策權(quán),不得將其在企業(yè)中的收益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表;對(duì)通過(guò)收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)的外商投資企業(yè),應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起,3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買(mǎi)金,特殊情況,經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,可在6個(gè)月內(nèi)付購(gòu)買(mǎi)金額的百分之六十以上,1年內(nèi)全部付清,關(guān)于收益分配、企業(yè)決策權(quán)、財(cái)務(wù)報(bào)表同前列規(guī)定的內(nèi)容。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)比照5補(bǔ)充規(guī)定6執(zhí)行。至此,也就更臻明了:注冊(cè)資金不到位,即使數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重,也不能視為虛報(bào)注冊(cè)資本罪,但不可忽視的是應(yīng)當(dāng)在行政法、經(jīng)濟(jì)法范疇內(nèi)予以必要的制約。§虛報(bào)注冊(cè)資本罪與詐騙罪的界限。兩罪都有虛構(gòu)事實(shí),隱瞞真象,以此進(jìn)行欺騙,并追求行為的目的實(shí)現(xiàn)的特征,但犯罪性質(zhì)不同,構(gòu)成特征具有明顯區(qū)別:¹犯罪客體,虛報(bào)注冊(cè)資本罪侵犯的是公司登記管理制度,詐騙罪侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)權(quán);º客觀方面,虛報(bào)注冊(cè)資本罪的虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真象的范圍與方式只限于使用虛假證明文件或其他詐欺手段0,且只用于虛報(bào)注冊(cè)資本,只發(fā)生在公司申請(qǐng)過(guò)程,只指向公司登記主管機(jī)關(guān),而詐騙罪的行為指向是任何財(cái)產(chǎn)權(quán)的受害方,行為方式、手段、時(shí)間、范圍等也無(wú)限定;»犯罪主體,虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體為特殊主體,限于申請(qǐng)登記的自然人和單位,詐騙罪則是一般主體;¼犯罪主觀方面,內(nèi)容不同,虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主觀故意包含的目的是騙取公司登記,詐騙罪的主觀故意包含的目的是非法占有他人財(cái)物。新刑法規(guī)定的詐騙類犯罪,還有合同詐騙罪、騙取國(guó)家出口退稅款罪、招搖撞騙罪,金融詐騙一類的犯罪等,虛報(bào)注冊(cè)資本罪與這類犯罪都具有詐騙0的共同性,但都可以在犯罪性質(zhì)與構(gòu)成特征上分別加以區(qū)分。在此不予贅述。如果虛報(bào)注冊(cè)資本取得登記構(gòu)成犯罪后,又打著公司的招牌實(shí)施前列詐騙類的具體罪,構(gòu)成數(shù)罪的,實(shí)行數(shù)罪并罰。

¨虛報(bào)注冊(cè)資本罪與妨礙公文、證件、印章類的犯罪的界限。新刑法第280條規(guī)定了妨礙公文、證件、印章的犯罪,其中,偽造、變?cè)靽?guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪,偽造、變?cè)旃尽⑵髽I(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪,往往與虛報(bào)注冊(cè)資本罪中使用虛假證明文件或者其他詐欺手段的行為有密切關(guān)聯(lián),行為人使用的虛假證明文件,常常也就是偽造、變?cè)斓那傲泄摹⒆C件或者以偽造、變?cè)斓挠≌滦纬傻淖C明文件,這種情形發(fā)生的密切關(guān)聯(lián)關(guān)系,應(yīng)區(qū)別不同場(chǎng)合解決好一罪與數(shù)罪問(wèn)題:¹行為人使用的虛假證明文件是他人偽造、變?cè)旎蛩颂峁┑?使用0就是虛報(bào)注冊(cè)資本罪涵蓋的行為,只構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪;º行為人使用的虛假證明文件,是串通他人共同偽造、變?cè)斓?或者直接是行為人自己偽造或變?cè)斓?已構(gòu)成事實(shí)上的數(shù)罪,對(duì)此在裁判上應(yīng)予審定,有牽連或吸收關(guān)系的,從一重罪處斷,反之,實(shí)行數(shù)罪并罰;»如果行為人使用虛假證明文件取得公司登記,但尚欠缺定罪情節(jié)要件而不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪時(shí),行為人參與或者直接實(shí)施的偽造、變?cè)旃摹⒆C件、印章的行為,可以構(gòu)成妨礙公文、證件、印章的犯罪。

【摘要】

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對(duì)一人公司制度進(jìn)行了規(guī)定，為我國(guó)公司法制度上的一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)新。筆者試從新舊法條對(duì)比、法理分析、進(jìn)步與不足幾個(gè)角度對(duì)我國(guó)公司法中的這一新制度進(jìn)行粗淺的解讀。

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對(duì)一人公司制度進(jìn)行了規(guī)定。一人公司法律地位在新《公司法》上的確立，并不是說(shuō)我國(guó)此前不存在這種公司，事實(shí)上，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中實(shí)質(zhì)上的一人公司是廣泛存在的。一人公司與傳統(tǒng)公司法人制度的沖突，使它在傳統(tǒng)公司法框架體系下很難得以規(guī)范，新《公司法》對(duì)此進(jìn)行規(guī)定表明了我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)公司法法理的突破。筆者不揣淺薄，試著對(duì)新《公司法》第一章第三節(jié)有關(guān)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定進(jìn)行簡(jiǎn)要解讀：

一、第58條：一人有限責(zé)任公司的概念

新法第58條第二款規(guī)定：本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。這條規(guī)定從主體上確定了，在我國(guó)自然人和法人可以設(shè)立一人有限公司，并且只能設(shè)立有限責(zé)任公司而不能設(shè)立股份有限公司，這就在我國(guó)公司法上首次明確確立了一人公司制度，是我國(guó)公司法理論與實(shí)踐發(fā)展的重要成果。

自我國(guó)第一部《公司法》在1993年12月頒布以來(lái)，一人公司問(wèn)題無(wú)論在該法頒布前還是頒布后一直是法學(xué)界與立法界爭(zhēng)論不休的問(wèn)題。一人公司否定論者恪守公司的社團(tuán)性，認(rèn)為公司成員的多數(shù)性是公司作為團(tuán)體與其它個(gè)人商業(yè)組織進(jìn)行區(qū)別的基本特征，否則，公司將無(wú)以為社團(tuán)，其團(tuán)體人格也將失去載體和基礎(chǔ)。然而，社會(huì)客觀事實(shí)并不總是依循人們的精心設(shè)計(jì)而發(fā)展的。許多公司，特別是人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，在成立之后由于股東死亡或退出等原因，公司成為了事實(shí)上的一人公司。而且在目前我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中傳統(tǒng)意義上的公司只占很小一部分，一人公司占絕大部分[1]，這種情況下《公司法》若撇開(kāi)多數(shù)，只管少數(shù)，將大大削弱其立法目的和功能。

關(guān)鍵詞:公司組織形式作用

內(nèi)容提要:公司制度是適應(yīng)生產(chǎn)的社會(huì)化需要而形成的。它不過(guò)是立法技術(shù)根據(jù)經(jīng)濟(jì)需要以及現(xiàn)實(shí)存在所確定的一種企業(yè)法律形態(tài)，是人類優(yōu)化資源配置的需要，是人類追求經(jīng)濟(jì)利益和效率的外化表現(xiàn)。在私人投資活動(dòng)中利弊相生，因此實(shí)踐中不應(yīng)盲目追求公司這一組織形式。

一、我國(guó)公司的法律特征

關(guān)于何謂公司，大陸法系通常存在三種做法：一是在公司法中對(duì)公司下統(tǒng)一的定義，如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法第1條規(guī)定：“本法所稱公司，謂以營(yíng)利為目的，依照本法所組織、登記成立之社團(tuán)法人”；二是未對(duì)公司下統(tǒng)一定義，但對(duì)具體各類公司分別定義，如《意大利民法典》分別對(duì)無(wú)限公司、普通兩合公司、股份公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司下定義；三是既不對(duì)公司統(tǒng)一下定義，也不分別對(duì)具體各類公司下定義，而是對(duì)各類公司設(shè)立的目的、性質(zhì)進(jìn)行規(guī)定，從中倒也能概括出公司的定義，如德國(guó)《股份公司法》和德國(guó)《有限責(zé)任公司法》。[1]盡管有不同的做法，但大陸法系國(guó)家的公司法通常把公司視為“依公司法設(shè)立，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人”。這一傳統(tǒng)定義視公司的組成要素為：依法設(shè)立；以營(yíng)利為目的；具有獨(dú)立法人資格；具有社團(tuán)性質(zhì)的營(yíng)利法人。隨著近年來(lái)西方國(guó)家的法律逐漸承認(rèn)一人公司，公司的社團(tuán)性特征在逐漸喪失。[2]需要指出的是在英美法系國(guó)家和地區(qū)，公司的含義較廣，沒(méi)有明確的法律定義，并不強(qiáng)調(diào)公司的營(yíng)利性。英國(guó)、香港及美國(guó)各州公司法通常將公司分為以營(yíng)利性為目的的商事公司與不以營(yíng)利為目的，專為發(fā)展慈善、宗教、教育、科學(xué)、文化、農(nóng)業(yè)而組建的非營(yíng)利公司。但《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》（1979）中的公司專指營(yíng)利公司。另外，英國(guó)及我國(guó)香港地區(qū)，公司設(shè)立的依據(jù)不限于公司法，還包括皇家特許證及國(guó)會(huì)的特別法。[3]

就我國(guó)而言，公司一詞是外來(lái)語(yǔ)，它是隨著我國(guó)移植西方企業(yè)法律形態(tài)而逐漸通行的。對(duì)商事組織意義上的“公司”所作的解釋，就現(xiàn)有資料看，首推清代學(xué)者魏源（1794年—1857年）對(duì)西洋人的“公司”所作的描述。他生動(dòng)地寫(xiě)到：“西洋互市廣東者十余國(guó)，皆散商無(wú)公司，唯英吉利有之。公司者，數(shù)十商輳資營(yíng)運(yùn)，出則通力合作，歸則計(jì)本均分，其局大而聯(lián)。”[4]實(shí)際上是把商人間的合資經(jīng)營(yíng)定義為公司。魏源的這種解釋對(duì)清朝1904年1月頒布的《公司律》和早年的公司法著作均產(chǎn)生過(guò)重大影響。《公司律》規(guī)定，凡湊集資本共營(yíng)貿(mào)易者為公司。又如王孝通稱：“公司者，多數(shù)之人以共同經(jīng)營(yíng)營(yíng)利事業(yè)之目的，湊集資本，協(xié)同勞力，互相團(tuán)結(jié)之組織體也。”[5]

我國(guó)1988年的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》規(guī)定有限責(zé)任公司為私營(yíng)企業(yè)的法律形態(tài)之一，其第9條第1款和第10條分別規(guī)定，有限責(zé)任公司是指投資者以其出資額對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)。其依法取得法人資格。我國(guó)2005年新修訂的《公司法》第3條：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”

一、證券金融公司存設(shè)的法律價(jià)值

證券金融公司存設(shè)的法律價(jià)值。或者說(shuō)設(shè)立證券金融公司的必要性和意義，是討論證券金融公司制度構(gòu)建的首要問(wèn)題。從證券金融公司運(yùn)行和發(fā)展的域外經(jīng)驗(yàn)來(lái)看．證券金融公司有其制度需求和運(yùn)行的現(xiàn)實(shí)空間。具體而言，主要包括以下幾個(gè)方面：其一，有利于防范和降低融資融券交易引發(fā)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。融資融券交易是一把雙刃劍，它一方面可以為市場(chǎng)提供流動(dòng)性、提供有效地價(jià)格發(fā)現(xiàn)機(jī)制，為投資者提供避險(xiǎn)機(jī)制；另一方面，它又可能被濫用，作為操縱股價(jià)上漲或下跌的工具．引發(fā)結(jié)算系統(tǒng)和交易系統(tǒng)的崩潰，誘發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。其二，有利于監(jiān)管部門(mén)對(duì)融資融券交易進(jìn)行監(jiān)管調(diào)控。我國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管實(shí)行的是政府監(jiān)管為主，輔以自律監(jiān)管的模式。政府監(jiān)管固然可以在融資融券交易監(jiān)管中起到?jīng)Q定性作用，但政府監(jiān)管的滯后性以及其參與市場(chǎng)監(jiān)管的法律化和程序化，決定了其不能站在市場(chǎng)的第一線．無(wú)法即時(shí)了解市場(chǎng)的瞬息萬(wàn)變，可能導(dǎo)致監(jiān)管決策的延誤，不利于融資融券交易的監(jiān)管。而設(shè)立證券金融公司，可以在融資融券交易中構(gòu)筑一道防火墻，形成投資者——證券公司——證券金融公司的監(jiān)管體系。其三，有利于拓寬證券公司融資渠道。但在我國(guó)，證券公司的融資渠道卻相對(duì)較窄．可以利用的融資T具也相對(duì)較少。目前證券公司僅有的幾種融資渠道，都由于自身的局限和政府管制行為不能有效地滿足證券公司對(duì)資金的需求。而設(shè)立專業(yè)化的證券金融公司可以有效的解決以上問(wèn)題，憑借其具有壟斷性質(zhì)的制度定位，可以保證資金和利息的安全性，從而可以打消資金借出者的顧慮，增強(qiáng)銀行乃至整個(gè)社會(huì)對(duì)證券公司融資業(yè)務(wù)安全性的信心，有力地拓寬證券公司的融資渠道。其四，有利于打破金融市場(chǎng)分業(yè)經(jīng)營(yíng)的隔閡。《證券法》第6條的規(guī)定，表明我國(guó)目前實(shí)行的是分業(yè)經(jīng)營(yíng)的金融格局。而法律規(guī)范的硬性規(guī)定人為地將證券業(yè)、銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)分離，割斷了證券業(yè)與其他金融市場(chǎng)的溝通和聯(lián)系。這種人為地將金融市場(chǎng)割裂將使整個(gè)金融市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)過(guò)度膨脹，進(jìn)而危及國(guó)民經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展。證券金融公司的設(shè)立，可以構(gòu)建一座資本市場(chǎng)和貨幣市場(chǎng)溝通的橋梁，有效地連接證券公司與銀行、保險(xiǎn)等行業(yè)．在現(xiàn)有體制下間接實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營(yíng)，讓資金在各市場(chǎng)之問(wèn)流動(dòng)，打破金融市場(chǎng)之間的隔閡和割裂狀態(tài)，促進(jìn)金融市場(chǎng)的均衡發(fā)展。

二、證券金融公司與其他相關(guān)金融組織：制度樣態(tài)的差異性考察

(一)證券金融公司與商業(yè)銀行

證券金融公司在融資融券交易中主要承擔(dān)轉(zhuǎn)融通的角色，即證券公司在資金或證券不足時(shí)向證券金融公司申請(qǐng)借人資金或證券，而此時(shí)的證券金融公司實(shí)際上具有了類似于商業(yè)銀行的發(fā)放貸款的行為，這是它們之間的相似之處，但它們的制度差異也是比較明顯的。其一，制度定位不同。證券金融公司制度的設(shè)立主要是為了證券公司在資券不足時(shí)轉(zhuǎn)融通之用，是不以盈利為目的的企業(yè)法人，如臺(tái)灣地區(qū)《證券金融事業(yè)管理規(guī)則》第2條就規(guī)定，證券金融事業(yè)，是指對(duì)證券投資人、證券商或其他證券金融事業(yè)融通資金或證券之事業(yè)。而商業(yè)銀行則是吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的，以盈利為目的的企業(yè)法人。其二，資本金要求不同。證券金融公司，臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定實(shí)收資本額不得少于新臺(tái)幣40億元。而韓國(guó)證券金融公司作為韓國(guó)唯一的證券金融公司，其資本額相當(dāng)于2．84億美元。而商業(yè)銀行資本金，如設(shè)立全國(guó)性商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為1O億元人民幣。設(shè)立城市商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為1億元人民幣，設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為5000萬(wàn)元人民幣，且注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。其三，業(yè)務(wù)范圍不同。證券金融公司雖然與商業(yè)銀行的存貸款業(yè)務(wù)相似，但業(yè)務(wù)范圍相差極大。其四，監(jiān)管主體不同。從域外經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，證券金融公司的監(jiān)管機(jī)關(guān)，在日本為大藏省證券局、在韓國(guó)為證券期貨委員會(huì)、在臺(tái)灣地區(qū)為“金融監(jiān)管委員會(huì)的證期局”。而商業(yè)銀行主要由銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)地監(jiān)督管理。

(二)證券金融公司與政策性銀行

[關(guān)鍵詞]國(guó)有保險(xiǎn)公司;分配制度

[摘要]本文通過(guò)對(duì)現(xiàn)行工資制度的不合理性和不可行性進(jìn)行分析,提出了改革現(xiàn)行工資制度的模式,即改革現(xiàn)行的公司管理體制,調(diào)整所有者和經(jīng)營(yíng)者之間的分配關(guān)系,改革現(xiàn)行的收入分配機(jī)制,調(diào)整總、分公司之間的收入分配關(guān)系,改革現(xiàn)行的企業(yè)內(nèi)部分配機(jī)制,調(diào)整經(jīng)營(yíng)者和職工之間的收入分配關(guān)系。

一、現(xiàn)行工資制度的不合理性

根據(jù)馬克思的有關(guān)理論全部生產(chǎn)要素可以分解為勞動(dòng)力和生產(chǎn)資料。因此,勞動(dòng)力通過(guò)市場(chǎng)進(jìn)入企業(yè)是社會(huì)再生產(chǎn)得以順利進(jìn)行的基本前提。

市場(chǎng)配置勞動(dòng)力要素,首先要求勞動(dòng)力作為商品流通。勞動(dòng)力商品買(mǎi)賣(mài)的雙方——企業(yè)和勞動(dòng)者個(gè)人,參照勞動(dòng)力市場(chǎng)供求關(guān)系的變動(dòng)情況,通過(guò)談判、協(xié)商、妥協(xié),最后達(dá)成共同協(xié)議,完成勞動(dòng)力的買(mǎi)賣(mài)。勞動(dòng)力商品流通過(guò)程的順利進(jìn)行,必須具備兩個(gè)方面的條件:第一,勞動(dòng)力商品流通的法權(quán)基礎(chǔ)。企業(yè)必須自主用工,有權(quán)選擇勞動(dòng)素質(zhì)高而工資要求低的勞動(dòng)者;勞動(dòng)者必須自主擇業(yè),有權(quán)選擇勞動(dòng)條件好、工資水平高的企業(yè)。買(mǎi)賣(mài)雙方自由競(jìng)爭(zhēng),對(duì)等談判,雙向選擇,其結(jié)果就是特定勞動(dòng)力市場(chǎng)供求格局的形成。第二,勞動(dòng)力商品流通的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。通過(guò)勞動(dòng)力市場(chǎng)供求規(guī)律調(diào)節(jié)的長(zhǎng)期內(nèi)的工資,必須同個(gè)別勞動(dòng)力商品的價(jià)值相一致,即按勞動(dòng)力的價(jià)值分配勞動(dòng)報(bào)酬,這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下按勞分配機(jī)制的真正含義,它構(gòu)成勞動(dòng)力商品流通的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。由于勞動(dòng)者在天賦、教育和學(xué)習(xí)努力方面的差別,必定會(huì)形成較大的個(gè)別勞動(dòng)力商品價(jià)值之間的差別。現(xiàn)階段,在我國(guó)高素質(zhì)勞動(dòng)者短缺的條件下,由于勞動(dòng)力市場(chǎng)供求規(guī)律的作用,在同一個(gè)企業(yè)內(nèi)部,個(gè)別勞動(dòng)者之間的工資差別將會(huì)拉開(kāi)。勞動(dòng)力商品流通的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)必然形成多樣化的勞動(dòng)者之間的工資差別。

當(dāng)前,國(guó)有保險(xiǎn)公司分配制度改革的不合理性表現(xiàn)在以下兩方面:

【摘要】

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對(duì)一人公司制度進(jìn)行了規(guī)定，為我國(guó)公司法制度上的一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)新。筆者試從新舊法條對(duì)比、法理分析、進(jìn)步與不足幾個(gè)角度對(duì)我國(guó)公司法中的這一新制度進(jìn)行粗淺的解讀。

2005年10月27日，新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度，用完整的一節(jié)篇幅對(duì)一人公司制度進(jìn)行了規(guī)定。一人公司法律地位在新《公司法》上的確立，并不是說(shuō)我國(guó)此前不存在這種公司，事實(shí)上，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中實(shí)質(zhì)上的一人公司是廣泛存在的。一人公司與傳統(tǒng)公司法人制度的沖突，使它在傳統(tǒng)公司法框架體系下很難得以規(guī)范，新《公司法》對(duì)此進(jìn)行規(guī)定表明了我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)公司法法理的突破。筆者不揣淺薄，試著對(duì)新《公司法》第一章第三節(jié)有關(guān)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定進(jìn)行簡(jiǎn)要解讀：

一、第58條：一人有限責(zé)任公司的概念

新法第58條第二款規(guī)定：本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。這條規(guī)定從主體上確定了，在我國(guó)自然人和法人可以設(shè)立一人有限公司，并且只能設(shè)立有限責(zé)任公司而不能設(shè)立股份有限公司，這就在我國(guó)公司法上首次明確確立了一人公司制度，是我國(guó)公司法理論與實(shí)踐發(fā)展的重要成果。

自我國(guó)第一部《公司法》在1993年12月頒布以來(lái)，一人公司問(wèn)題無(wú)論在該法頒布前還是頒布后一直是法學(xué)界與立法界爭(zhēng)論不休的問(wèn)題。一人公司否定論者恪守公司的社團(tuán)性，認(rèn)為公司成員的多數(shù)性是公司作為團(tuán)體與其它個(gè)人商業(yè)組織進(jìn)行區(qū)別的基本特征，否則，公司將無(wú)以為社團(tuán)，其團(tuán)體人格也將失去載體和基礎(chǔ)。然而，社會(huì)客觀事實(shí)并不總是依循人們的精心設(shè)計(jì)而發(fā)展的。許多公司，特別是人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，在成立之后由于股東死亡或退出等原因，公司成為了事實(shí)上的一人公司。而且在目前我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中傳統(tǒng)意義上的公司只占很小一部分，一人公司占絕大部分[1]，這種情況下《公司法》若撇開(kāi)多數(shù)，只管少數(shù)，將大大削弱其立法目的和功能。

[摘要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國(guó)公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個(gè)方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對(duì)公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對(duì)股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對(duì)公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時(shí)對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊(cè)資本驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。

[關(guān)鍵詞]公司資本制度缺陷立法完善引論

《公司法》現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多之中一個(gè)重大的問(wèn)題是公司資本制度的重構(gòu)問(wèn)題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對(duì)公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和。”[1]公司資本制度是公司制度的基礎(chǔ)，因?yàn)楣举Y本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對(duì)外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國(guó)《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個(gè)熱門(mén)話題，一方面在于我國(guó)《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對(duì)我國(guó)建立現(xiàn)代制度、完善市場(chǎng)體制等都具有重大的意義。本文擬對(duì)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問(wèn)題做個(gè)探討并提出建議，以期對(duì)我國(guó)《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。一、《公司法》公司資本制度的缺陷(1)嚴(yán)格的法定資本制

法定資本制為法國(guó)所首創(chuàng)，后來(lái)為其他大陸法系國(guó)家所普遍采用。“法定資本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時(shí)，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2]法定資本制的核心是資本確定原則，其實(shí)質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實(shí)繳而成立。我國(guó)《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個(gè)事實(shí)，即：我國(guó)《公司法》實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國(guó)公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時(shí)須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”，[3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會(huì)發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。(2)較高的最低注冊(cè)資本額

在大陸法系國(guó)家，用立法規(guī)定設(shè)立公司所必須達(dá)到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)，從而維護(hù)整個(gè)交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》早在1969年就取消了有關(guān)公司最低資本額的規(guī)定，同時(shí)也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國(guó)《公司法》師從其他大陸法系國(guó)家，在第23條和第78條對(duì)公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個(gè)“最低資本額”的門(mén)檻實(shí)在高，這已為學(xué)者們所共識(shí)，也許它適合于10年前的，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國(guó)公司制企業(yè)的，已是客觀事實(shí)。“在注冊(cè)資本問(wèn)題上，我國(guó)的注冊(cè)資本在規(guī)定上是偏高了一點(diǎn)，有限公司的注冊(cè)資本搞了那么多種類，應(yīng)予以簡(jiǎn)化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺(jué)公司難辦，因?yàn)檗k一個(gè)公司最低注冊(cè)資本也要10萬(wàn)元。“我國(guó)是一個(gè)西部很多人溫飽問(wèn)題還未解決的很窮的發(fā)展中國(guó)家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實(shí)現(xiàn)啟動(dòng)比間投資，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，也不利于實(shí)現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國(guó)的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點(diǎn)啟示。(3)增資條件太嚴(yán)而減資條件又太簡(jiǎn)

目前我國(guó)《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的，沒(méi)有體現(xiàn)當(dāng)今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國(guó)公司法對(duì)增減資本的態(tài)度上：增資條件過(guò)嚴(yán)而減資條件又太簡(jiǎn)。