導(dǎo)語：獨立董事的激勵機制探究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要

在現(xiàn)代公司治理的全球化討論中，獨立董事制度何以成為進入國際思維前沿的問題，何以掀起了一場公司治理改革運動，并成為熱點中的沸點呢。總的來說，是與公司腐敗問題的普遍化背景有關(guān)。獨立董事制度已成為風(fēng)靡全球的實踐運動，作為強化公司監(jiān)控、完善決策機制的重大改革設(shè)計之出路。對我國的公司治理結(jié)構(gòu)調(diào)整、完善的沖擊也是不言而喻的。但其作用到底是否如傳說中的那樣偉大，還有待實踐的檢驗。本文擬就獨立董事的激勵機制問題闡述一點自己的看法。并就在實踐中的一些問題，提出自己微不足道的見解。如建立薪酬基金和獨立董事責(zé)任保險來對獨立董事進行有效的激勵，從而使獨立董事的功能得到更好的發(fā)揮,最終實現(xiàn)獨立董事應(yīng)有的作用。

關(guān)鍵詞：獨立董事激勵機制報酬責(zé)任

一、獨立董事獨立性問題

獨立董事(independentdirector),源自于外部董事（outsidedirector）,或叫非執(zhí)行董事（non-executivedirector）,是相對于英美公司法董事會一化構(gòu)造下的執(zhí)行董事而言。在這一詞中，“獨立”關(guān)鍵所在，“為滿足這一要求，一個人應(yīng)該除了在董事會擔(dān)任職務(wù)和是股東（如果是）外，不應(yīng)與公司有任何聯(lián)系。”①在美國,獨立董事是指與公司沒有聘用關(guān)系或其他顯著的經(jīng)濟聯(lián)系的董事。我國的有關(guān)部門將其界定為“不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù),并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事”。②

獨立董事最重要的特點在于其獨立性以及由此決定的其行為的公正性和判斷的客觀性。但如何來使獨立董事充分體現(xiàn)其獨立性，一個重要的角度就是董事的報酬問題，另外一個就是責(zé)任制度。獨立董事的薪酬和責(zé)任制度—維系“獨立性”的兩難選擇

(一)獨立董事的薪酬制度

對于獨立董事是否應(yīng)當(dāng)從任職公司取得報酬一直是一個存在較大爭議的問題。有人認為，獨立董事不應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取報酬，否則行使職責(zé)就不可能保持獨立性；也有人認為獨立董事付出了辛勤的勞動，就應(yīng)當(dāng)收取報酬。從英美等國家的情況來看，大多支持后一種觀點，認為“如果我們期望獨立董事積極工作并以法律責(zé)任來督促他們，就應(yīng)該讓獨立董事獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相應(yīng)的報酬。”董事的報酬是由公司股東大會而非董事會決定,可以是固定的,也可以是彈性的。除此之外,獨立董事不應(yīng)再從公司取得其他報酬(但是在德國、奧地利、意大利、比利時等國家,允許公司董事除了領(lǐng)取薪金之外,還可以參加公司的盈余分成)。對獨立董事而言,為上市公司的經(jīng)營與發(fā)展付出勞動,并且取得一定的報酬,是其正當(dāng)權(quán)益之一。《指導(dǎo)意見》第7條第5款原則上明確了“上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N”，對獨立董事的勞動價值予以了物質(zhì)方面的肯定。但這種規(guī)定有明顯的不足：其一，何為適當(dāng)?shù)慕蛸N呢？缺乏可操作性。強有力的報酬可能在效果上適得其反。如果獨立董事在經(jīng)濟上信賴于公司所給的報酬，其獨立性就可能受到影響以至削弱。當(dāng)公司經(jīng)營狀況良好且獨立董事的報酬頗豐時，獨立董事可能會為保住職位而在一些關(guān)鍵性或有爭議的問題上依附于董事會，不發(fā)表獨立意見。這樣獨立董事的價值無從體現(xiàn)。據(jù)悉，安然事件后，美國納斯達克市場對獨立董事制度最大的改革措施是不再允許獨立董事在上市公司領(lǐng)取最高每年6萬美金的報酬，更徹底的是對上市公司向獨立董事所服務(wù)的機構(gòu)提供捐助也作了最高限制，改革的目的就是要從源頭上將獨立董事同上市公司的利益割裂開。美監(jiān)管層也認為，面對數(shù)萬美元的收益或其他相關(guān)利益，獨立董事很難保持獨立性。這種前車之鑒，我們無疑應(yīng)當(dāng)引以為用。津貼的標準應(yīng)當(dāng)由董事會制定預(yù)案,股東大會審議通過,并在公司年報中進行披露。”③

我國公司大都采用固定津貼加“車馬費”、“誤餐費”的辦法作為獨立董事的報酬。這種方法操作簡便，但它未能將報酬與獨立董事的工作績效掛鉤，不可能調(diào)動獨立董事的工作積極性。另一種思路是把其報酬與公司業(yè)績更緊密地“掛鉤”，但這也會帶來許多問題:

其一，金錢獎勵對獨立董事可能并不重要。一般而言，專家往往視聲譽為生命。當(dāng)然，獨立董事也是現(xiàn)實的“經(jīng)濟人”，在缺乏其他激勵措施的情況下，期待他們克盡職守未免過于嚴苛。因而，通過一定方式，給予獨立董事與其職責(zé)相適應(yīng)的報酬是非常必要的。獨立董事與內(nèi)部董事相比,獨立董事職責(zé)范圍更廣,而對公司事務(wù)所掌握的信息卻相對不完全,因此任職的責(zé)任風(fēng)險較大,有可能導(dǎo)致獨立董事行為矯枉過正,采取過度謹慎和保守的態(tài)度而損害公司利益。在決定獨立董事薪酬的結(jié)構(gòu)和支付方式時,制度設(shè)計者必須努力保持獨立董事在自身利益與其獨立性之間的平衡,防止獨立董事因?qū)π匠戤a(chǎn)生不適當(dāng)?shù)囊蕾囆裕ㄈ缱非笕纹趦?nèi)更高的薪酬或延長其高薪任期）而喪失其獨立性。在薪酬結(jié)構(gòu)方面,獨立董事的薪酬應(yīng)以常規(guī)固定貨幣報酬和公司股票期權(quán)相結(jié)合的方式確定為宜。其中,常規(guī)固定貨幣報酬包括固定年薪和按次計算的董事會會議津貼,該部分報酬與公司業(yè)績無關(guān)。1999年以來,中國上市公司紛紛推出股票期權(quán)計劃,股票市場也作出積極的回應(yīng)。通過剩余索取權(quán)的分享和資本風(fēng)險的分擔(dān),股票期權(quán)制度可以使持權(quán)人（公司經(jīng)營管理人員和技術(shù)骨干）行使期權(quán)的收益與公司發(fā)展形成緊密的關(guān)系,從而實現(xiàn)充分持續(xù)的激勵機制,降低公司的成本。對獨立董事實行股票期權(quán)制度,一方面可以使獨立董事更關(guān)注其貢獻的長期效果,另一方面也可以在一定程度上防止其在決策過程中采取過度謹慎和保守的態(tài)度而損害全體股東的可得利益。需要特別指出的是,當(dāng)實行期權(quán)激勵措施時,制度設(shè)計者應(yīng)在公司章程中加強配套制度建設(shè),將獨立董事期權(quán)的行權(quán)時間和流通時間嚴格控制在其正常離職后的一段較長時間后,并規(guī)定嚴格的期權(quán)喪失條件,防止其與內(nèi)部董事或控股股東形成明示或默示的共謀,被后者以內(nèi)幕交易利誘而喪失其獨立性,造成制度設(shè)計的整體失敗。在薪酬支付方式方面,獨立董事的固定貨幣報酬可采取延期支付的方式,即將固定薪的部分存入由公司控制的延期支付帳戶,只有當(dāng)受薪的獨立董事正常退休或離職較長一段時間以后,該帳戶才解凍向其開放。此外,也可將股票期權(quán)和延期支付結(jié)合起來,對延期支付的這部分報酬可由獨立董事選擇以現(xiàn)金或公司普通股票的形式支付,這樣可以降低公司的現(xiàn)金支出,并提高對獨立董事的長期激勵程度。但如果將報酬與公司業(yè)績“掛鉤”，馬上會產(chǎn)生如下第二個問題：

如果報酬與公司業(yè)績掛鉤，獨立董事將為此耗費過多時間，公司反而可能因此而難覓適任的獨立董事。相當(dāng)部分的專家、學(xué)者也會在時間與利益的衡量之下，拒絕出任。而強有力的報酬鼓勵可能在效果上適得其反。它使得獨立董事對這一職位倍加留戀，因而在關(guān)鍵的問題上就不愿自由發(fā)表意見，而偏向于采取短期行為。一旦喪失了獨立性，其意見又有何價值?在這一問題上，放眼國外，各國甚至一國之內(nèi)的不同公司，做法都不一致。

典型的有以下幾種:其一，固定薪酬④;其二為延期支付計劃。有些公司規(guī)定參與這一計劃的獨立董事，其固定津貼的一部分(通常是l/4)會被自動存入延期支付戶頭，在獨立董事退休或離職時以公司普通股票的形式支付。其三，股票期權(quán)。這類公司呈增多趨勢，獨立董事的薪酬被引入極大的變量。但獨立董事與執(zhí)行董事和高級管理人員股票期權(quán)方案應(yīng)有區(qū)別，否則“共謀”危險極易發(fā)生。在我國，“上交所治理指引”規(guī)定，獨立董事應(yīng)獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相應(yīng)的報酬，“深交所上市規(guī)則”的類似規(guī)定也過于籠統(tǒng)，且從其消極任職資格條件“不得為上市公司的股東”來看，排除了股票期權(quán)的可能。而“證監(jiān)會指導(dǎo)意見”則規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。種種情況均表明，我國并未對獨立董事的薪酬問題給予恰當(dāng)?shù)闹匾暎斡筛鞴咀孕姓莆眨@樣，相當(dāng)多的公司給付甚少，甚至在聘任合同中對薪酬事宜只字不提。從長遠來看，這并不利于獨立董事制度的建立和完善。

筆者認為，我國兩大交易所都應(yīng)考慮在上市規(guī)則中導(dǎo)入獨立董事的薪酬和支付程序規(guī)定。總的原則是薪酬制度既要起到激勵作用，又不能使獨立董事對公司產(chǎn)生依附感，可考慮以下兩種思路:第一，采取固定報酬和其他激勵措施(如期權(quán)等)相結(jié)合;第二，采取固定報酬加年終由股東會決定額外報酬的方法。總之，只有正視薪酬問題，獨立董事階層的形成才有堅實的市場基礎(chǔ)

二、獨立董事薪酬法律制度缺位

證監(jiān)會在《指導(dǎo)意見》中規(guī)定:上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標準由董事會制定并由股東大會審議通過,規(guī)定獨立董事不應(yīng)該從上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機構(gòu)和人員取得額外的利益。我國獨立董事所得到的報酬僅僅是津貼。這種津貼是由上市公司決定的,如果制定過低就起不到激勵作用,獨立董事必然不會花費過多時間,市場經(jīng)濟中的“經(jīng)濟人”會根據(jù)自己的經(jīng)濟利益決定自己的“投入’;如果制定過高,又會使人對獨立董事的“獨立性”產(chǎn)生懷疑,獨立董事是否會為了自己的利益出現(xiàn)與經(jīng)營管理層的“合謀”呢?有學(xué)者認為股權(quán)可以激勵董事努力為公司服務(wù),并且以此為抵押約束董事行為。實際上,18世紀的古典政治經(jīng)濟學(xué)鼻祖亞當(dāng)•斯密曾經(jīng)指出:“股份公司的經(jīng)營,例由董事會處理。……不過,在錢財?shù)奶幚砩?股份公司的董事為他人盡力,而私人合伙公司的優(yōu)點,則純?yōu)樽约捍蛩恪Ｋ?要想股份公司的董事們重視錢財用途,像私人合伙公司優(yōu)點那樣用意周到,那是很難做到的。猶如富豪管事一樣,他們往往設(shè)想,著意小節(jié)殊非主人的光榮,一切小的計算,因此就拋置不顧了。這樣,疏忽和浪費,常為股份公司業(yè)務(wù)經(jīng)營上多少難免的弊竇了。⑤”缺乏股權(quán)激勵的獨立董事與斯密的“經(jīng)濟人”的假設(shè)相悖,因此他認為股份公司是無法與私營企業(yè)競爭的。但是,公司成長史尤其是兩權(quán)分立的現(xiàn)代公司出現(xiàn),足以證明其觀點錯誤。筆者認為硬性要求董事的資格股,就會面臨這樣的困境,即如何確立持股比例,因為財富邊際遞減效應(yīng)決定,既使持股比例相同的個人因自己資產(chǎn)的差異而激勵效應(yīng)迥異,相反,國外許多公司實踐證實,良好的外部市場環(huán)境和內(nèi)部公司治理一樣可以形成有效的激勵與約束,這也是筆者強調(diào)獨立董事必須制度化的原因。

一個有效的薪酬激勵方法是以法律制度的形式建立獨立董事薪酬基金委員會,基金來源于各上市公司;基金下設(shè)獨立董事提名委員會、考核委員會。由提名委員會對具備條件的獨立董事進行提名、備案,建立獨立董事市場。對經(jīng)由上市公司股東大會表決通過聘請的獨立董事,由基金委員會發(fā)放適當(dāng)津貼。獨立董事薪酬標準應(yīng)該具有彈性,如盡職盡責(zé),能保護中小股東的利益,上市公司機制公開透明,沒有欺詐行為,應(yīng)給予相應(yīng)的獎勵。每一段時間應(yīng)當(dāng)由考核委員會對獨立董事盡職盡責(zé)的表現(xiàn)進行考核,并進行公告,由市場機制實現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。獨立董事是否真正“獨立”的關(guān)鍵在于薪酬的“獨立”,其獨立是相對于上市公司而言的。只有建立薪酬基金,統(tǒng)一發(fā)放各上市公司獨立董事的薪酬,使上市公司獨立董事的薪酬相對獨立化和公開化,確保各上市公司獨立董事的薪酬脫離上市公司的直接控制。獨立董事才能真正勤勉盡責(zé)。

三、由于潛在的責(zé)任與獨立董事的報酬不成比例，以致只能造成獨立董事回避風(fēng)險

作為獨立董事,難免出現(xiàn)種種責(zé)任問題,如“鄭百文”虛增利潤的違規(guī)事實被披露之后,在虛假的信息披露文件上簽字的公司董事會成員相繼受到懲處,其中包括該公司的獨立董事陸家豪。不拿薪金的獨立董事陸家豪被處以10萬元的罰款⑥,“鄭百文”虛增利潤的違規(guī)行為雖然是在特定的條件下發(fā)生的,但該現(xiàn)象是值得每一位法律工作者和經(jīng)濟工作者深思的。獨立董事要對維護中小股東權(quán)益負責(zé),首先要對自己的行為負責(zé)。獨立董事不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù),看似一個既輕松又風(fēng)光的差事,但其責(zé)任與執(zhí)行董事一樣重大,同樣需要履行誠信與勤勉義務(wù)。若上市公司在其年報或中報中造假,獨立董事也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。此外,有的上市公司為了順應(yīng)潮流,只顧追捧名人、專家,而被聘任的獨立董事名氣大、頭銜多,身兼數(shù)職,公務(wù)纏身,往往沒有多少精力對上市公司進行深入了解,從而對公司經(jīng)營決策益處不大,獨立董事獲得的津貼,相對于他們自身的原有收入而言并不多。但是一旦上市公司出現(xiàn)信譽問題、或者未及時披露信息,或者未能切實保護中小股東利益,卻可能使獨立董事名譽受損,嚴重者有可能承擔(dān)法律責(zé)任。權(quán)利義務(wù)的不平衡,降低了獨立董事履行職責(zé)的積極性,也使許多人對獨立董事望而生畏。對于獨立董事要承擔(dān)較大的責(zé)任和風(fēng)險，國外通行的做法是建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險。我國證監(jiān)會應(yīng)主動與保險公司協(xié)商，爭取早日設(shè)立“獨立董事責(zé)任險”，盡快使這項與獨立董事相配套的重要制度得以建立，以打消獨立董事的后顧之憂。

四、結(jié)語

由上可見，作為舶來品的獨立董事雖說已經(jīng)在我國生根發(fā)芽，但還不成熟，不夠完善，還有待在實踐中得到進一步的充實和提高。也希望立法在修改公司法的時候，適當(dāng)考慮一下有關(guān)獨立董事的問題，如何使它為我所用，更好的促進我國市場經(jīng)濟的快速發(fā)展。

總之，獨立董事作為一項制度已經(jīng)深入到世界各國的公司治理結(jié)構(gòu)當(dāng)中，我們要適應(yīng)這種趨勢，不斷將其豐富完善，使之發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

注釋：

①布萊恩•R•柴芬斯《公司法：理論、結(jié)構(gòu)和運作》法律出版社2001年版第104頁

②參見中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見(征求意見稿)》

③中國證監(jiān)會:《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》,《中國證券報》2001年8月22日。

④美國大公司獨立董事費一般包括兩部分—年費及參加會議津貼。年費一般在2---4萬美元之間，參加會議津貼為，每參加一次董事會或?qū)I(yè)委員會會議1000---5000美元不等。獨立董事年平均收人一般為33000美元。參見林凌、常城:《獨立董事制度研究》，載《證券市場導(dǎo)報》2000年9月，第21頁。

⑤[英]亞當(dāng)•斯密:《國民財富的性質(zhì)和原因的研究》(下卷),商務(wù)印書館1981年版,第303頁

⑥《關(guān)于鄭州百文股份有限公司（集團）及有關(guān)人員違反證券法規(guī)行為的處罰決定》2001年9月27日證監(jiān)罰字[2001]19號

參考文獻：

1、官欣榮《獨立董事制度與公司治理：法理和實踐》中國檢察出版社2004年9月第二版

2、布萊恩•R•柴芬斯《公司法：理論、結(jié)構(gòu)和運作》法律出版社2001年版

3、殷少平關(guān)于獨立董事制度的思考中國證券報2001-04-25

4、張開平英美公司董事法律制度研究北京法律出版社1998版

5、梅慎實《現(xiàn)代公司機關(guān)權(quán)力構(gòu)造論》(修訂本)中國政法大學(xué)出版社2000年版

6、劉俊海《股份有限公司股東權(quán)的保護》北京法律出版社1998版

7、關(guān)鑒《獨立董事為何紛紛辭職》北京青年報2000-8-21（18）．

8、中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》《中國證券報》2001-8-22