導語：獨立董事制治理制衡力量論文一文來源于網友上傳，不代表本站觀點，若需要原創文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

論文摘要：在上市公司．包括公司制企業中建立獨立董事制度，著眼于解決當前存在的突出問題的同時，兼顧長遠，使制度具備修正、修復功能和法律支持。

論文關鍵詞：獨立董事制度地域特色法律支持

建立獨立董事制度．作為公司治理中的制衡力量，中外在公司制度安排、選擇方式和運作實踐中走過了不同的歷程。本文結合這些實踐經驗和理論探討．試述建立一種有中國地域特色的獨立董事制度。

一、獨立董事制度的由來廈在中國的實踐

在公司制企業中建立獨立董事制度，起源于美國和英國。英美等國的公司治理結構中．沒有設立監理會，對董事、經理的監督主要依靠成熟的市場運作機制、社會中介機構和股東的投票選擇權。但隨著公司規模的不斷膨脹發展，運營業務、經營規模呈巨型化趨勢，對公司董事、經理的監督、約束，尤其是事關公司生存發展的重犬戰略決蓑的選擇，越來越需要進行事前、事中的監督和更多地聽取外部專家的意見。從20世紀50年代開始，英、美等國的一些上市公司開始大比例增設外部董事。在一些國際知名大公司，如摩托羅拉公司、阿科公司等，公司董事會的外部董事比例在3／4以上。所謂外部董事是相對于內部董事而言的，外部董事也叫非經營董事，是指非公司雇員的兼職董事。他們的職責是作為公司董事會成員，參加董事會會議，為公司決策、財務審計、業務控制提供咨詢，監督內部董事和經理人員。而且要求外部董事必須對公司戰略、經營和資源配置，包括對公司高級管理人員的任命，作出獨立的判斷．由此派生出獨立于公司經營管理層的獨立董事。要作出“獨立的判斷”，須符舍以下幾個條件：(1)獨立董事必須由股東會選舉產生．不得由董事會任命；(2)獨立董事必須具有5年以上的商事、法律或財務工作經驗；(3)獨立董事在過去3年內不是拳公司或子公司的高級管理人員或雇員。與公司沒有1O萬美元以上的交易。與公司雇員沒有直系親屬關系或利害關系；(4)獨立董事在公司任職不得超過3年。滿3年后，獨立董事可以繼續作為董事留任，但失去其獨立董事資格。相關法律規定。獨立董事有以下的特殊權力：(1)由獨立董事批：隹的“自我交易”，法院可免除審查。(2)獨立董事有權批準對董事因遭到指控所作出的費用給予補償。(3)獨立董事有權撤銷一項由股東提起的派生訴訟。(4)獨立董事不同意董事會大多數人作出的決定時，有權直接與股東聯系，其費用由公司支付。

我國引進獨立董事制度。始見于國內上市公司和在境外上市的公司。1997年l2月，中國證監會在《上市公司章程》指引中，首次明確在上市公司中“可以設立”獨立董事。2000年l1月，上海證券交易所在《上市公司經理指引(草案)》中，提出在上市公司中至少擁有兩名獨立董事。2OO1年8月，中國證監會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中，規定在2003年6月30日以前，上市公司董事合成員應當至少包括1／3的獨立董事。從“選擇性蒂款”到上市公司治理的必備條件，逐步形成了獨立董事在上市公司治理中的制度安排。

二、獨立董事是構建公司治理中權力制衡的重要力量

建立具有中國地域特色的獨立董事制度，要立足于中國的基本國情。我國目前的公司制企業。包括上市公司，不論是國有或國有控股企業，還是民營企業。一個普遍的特點是“一股獨大”這是目前我國國有企業、家旋企業的基本特點和國情。從這個基本國情出發，來客觀、公正地借鑒、評價和推行建立獨立董事制度，有效地規避當前公司治理中存在的弊端，對維護正常、規范的經濟秩序具有現實意義。

國外公司股權結構的高度分散，是其基本特點。而我國的基本特點是公司股權結構的“一股獨大”、高度集中。因此，在建立獨立董事制度時，一定要面對這個現實。首先是獨立董事的任免權問題；其次是獨立董事在公司董事會成員中的比例和任職資格；第三是法律授予獨立董事的特殊權力。

1．獨立董事的任免權應由公司監事會掌控。我國現行的《公司法》，基本遵循資本多數決原則。即股東大會上，股東按其所持有股份對公司重大事項行使表決權，經代表多數表決權的股東通過，就能形成決議的股東大會議事規則。在“一股獨大”的現實情況下。大股東往往利用這種絕對優勢，迭到其操縱股東大會的目的，并控制投票權，從而操控公司董事會和公司經營班子。而會司監事會則處于弱勢地位，對公司董事、經理的監督根本無法實現，成為一種擺設。

改變“一股獨大”的局面，需要時日．即使若干年后股權結構相對分散后。仍然存在公司內部人控制的問題。要解決問題，還得從實際情況出發，也毗是針對“一股獨大”的實際。創建有中國地域和經濟運行特色的獨立董事制度。把公司的經營管理決策權與監督權分設，使獨立董事制度成為權力制衡的重要力量。具體采說，就是公司走股東掌控股東大會、董事會廈執行層，公司小股東掌控公司監事會，并由監事會提名和任免公司的獨立董事。這樣就等于把公司股東大會中分出了兩種對立統一的勢力；一種是大股東度其同盟者。代表公司執政的勢力；另一種是投反對票的中小股東．成為監督執政的勢力。而后一種勢力掌握的對公司治理中權力制衡的有生力量，就是獨立董事。

由公司監事會任免公司董事的治理模式，在德國和瑞士等國盛行。這符合他們的國情的公司治理結構。而我們采取由公司監事會任免獨立董事。是針對我們的國情，是對目前公司治理結構的修正和充實。

2．獨立董事在公司董事會成員中的比例和任職資格。英、美等國的公司獨立董事，在公司董事會成員中的比例為2／3到3／4。我國的上市公司要求獨立董事在公司董事會成員中的比例為I／3，這個比例可以加大到1／2，因為相對經營董事而言，獨立董事在執掌公司權力，信息獲取等方面處于弱勢。

對獨立董事的任職資格，應該有明確的界定：(1)對獨立董事能力的界定。必須具有5年以上從事企業經營管理、商務、法律或財務工作的經驗。而且不能有無決策能力、損害公司利益、不能履行職責等不良記錄。(2)對獨力董事“獨立判斷”的公允性界定。在過去3年內與公司經營管理和管理層無直系親屬關系，無合伙人關系。無超過2【J萬元的交易關系。(3)對獨立董事任職年限的界定。公司獨立董事任期3年。可以連選連任，但任職不得超過6年。(4)非經過特批，不得擔任3家以上公司獨立董事職務。

3．法律授予獨立董事的特殊權力。我國相關的法律，如《公司法》、《證券法》應授予獨立董事以特殊權力。主要包含兩個方面：一是獨立董事有權撤銷一項由股東提起的對經營董事的訴訟，使管理層可以利用董事制度來保護自己。二是獨立董事在不同意大多數董事作出的決定時，有權直接與股東聯系。讓中小股東可以利用獨立董事制度來維護自身的權益。

三、獨立董事制度的修正、修復功能和創新能力

我們在進行獨立董事制度安排和設計時．要充分考慮到該項制度的修正、修復功能。現階段，我們建立的獨立董事制度．主要是針對“一股獨大”所引發的弊端。經過股權分置。國有股減持等配套深化改革以后，股權結構將從高度集中逐步走向相對分散和高度分散。因此。獨立董事的任免方式和公司治理模式，要考慮到公司的實際，可以允許選擇方案隨著企業經營管理的發展，將來還會出現新的變化

獨立董事在公司經營管理、信息獲取等方面處于相對弱勢，要實現對經營董事、管理層的監督，履行職責還需要配套的制度采作為保障作為獨立董事制度的補充，在公司董事會下設立專門委員會．并明確這些專門委員會必須由獨立董事來掌管

1公司發展戰略委員會．作為公司的長遠發展規劃、戰略選擇、公司重大經營決策的咨詢機構，公司董事長為召集人，公司獨立董事、外部專家為成員。所議事項，應作為董事會決策的依據。

2審計委員會。召集人和成員全部由公司獨立董事擔任主要職責是保證公司各項財務報表、信息披露的準確性、真實性，代表公司董事會擁有聘請或解聘注冊會計師進行獨立審計的權力。并負責確定審計范圍、評審審計結果，監督公司內部會計核算程序，審核公司財務政策，監督撿查公司各部門的財務效果

3提名委員套由獨立董事組成提名委員會，負責向董事會提名擔任公司總經理等高級管理人員的人選和任職責格；向股東走會提出董事會候選人員和資格審定辦法

4．薪酬委員會。由獨立董事和部分股東代表組成，負責研宄股東、董事、監事、高級管理人員的紅利、薪酬的啦平構成，包括養老和各種補償性支付；提出股息和紅利分配方案；監督和提交公司的福利待遇，井負責股東失會報告工作，

企業的發展．企業經營管理水平、管理枝術的提高日新月異。公司獨立董事制度的建立和發展也要適應這種變化和發展，不斷增強制度安排、設計的創新功能，并獲得法律的支持．使制度能夠適應和推動企業的持續穩定發展。