導語：如何才能寫好一篇股份轉讓合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

在人們交易密切的社會中，我們用到合同的地方越來越多，合同能夠促使雙方正確行使權力，嚴格履行義務。下面由小編來給大家分享股份轉讓合同的模板，歡迎大家參閱。

股份轉讓合同的模板1轉讓方(個人)(以下簡稱甲方)

身份證號碼：

姓名：

受讓方(個人)(以下簡稱乙方)

身份證號碼：

姓名：

甲方系安信地板友誼國家廣場店股東，出資額為叁拾萬元整(30萬元)，占公司總股份的100%(以下簡稱合同股份)，甲方自愿將其經營的安信地板友誼國家廣場店30%的股權轉讓給乙方，乙方愿意受讓。現甲、乙雙方根據《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國合同法》的規定，經協商一致，就轉讓股權事宜，達成如下協議：

一、合同股份的轉讓及價格

甲方同意將合同股份轉讓給乙方。乙方承諾以現金受讓合同股份。經甲、乙雙方協商，合同股份100%股份，股份收購總價款為叁萬元整(30萬元)，現甲方將其占安信地板友誼國家廣場店30%的股權以拾萬元整9萬元)轉讓乙方。

二、付款期限

自本合同簽署之日起，于年月日之前，乙方向甲方一次性支付股份轉讓款。

三、交割期

甲、乙雙確定，本合同自簽署之日起日內為交割期。在交割期內，雙方依據本合同及有關法律法規的規定辦理合同股份過戶手續。

四、甲方保證對其擬轉讓給乙方的股權擁有完全處理權，保證該股權沒有設定質押，保證股權未被查封，并免遭第三人追索，否則甲方應當承擔由此引起的一切經濟和法律責任。

五、有關合營盈虧(含債券債務)的分擔

1、本協議生效后，乙方按受讓股權的比例分享利潤，分擔相應的風險和虧損。

2、如因甲方在簽訂本協議書時未如實告知乙方有關合營公司在股權轉讓前所負債務，致使乙方在成為合營股東后遭受損失的，乙方有權向甲方追償。

六、生效

本合同自雙方簽字蓋章并經安信地板友誼國家廣場店股東會出具股權出資證明通過。

七、違約責任

一方違約，致使本合同不能履行，應當向守約方支付合同總價款10%的違約金。

八、爭議的解決

由本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，由雙方協商解決，無法協商解決時，提交_x企業所在地有管轄權的人民法院依法裁決。

九、本協議一式四份，甲、乙雙方方各執一份

轉讓方(甲方)：

受讓方(乙方)：

年月日

股份轉讓合同的模板2甲方：

身份證號：

乙方：

身份證號：

根據《中華人民共和國合同法》及其它相關法律、法規要求，甲、乙雙方本著公平、平等、互利的原則，自愿遵守本協議條例，并協商一致，達成如下協議內容：

一、合作方式

1、甲乙雙方合作經營___________餐廳。

2、甲方擁有餐廳100%股權，現甲方同意將其在餐廳所持股權的_______%以______萬元轉讓給乙方，由雙方合作經營。

二、股權份額及股利分配

雙方約定甲方占有股份餐廳股份______%。乙方占有股份______%。甲乙雙方以上述占有股份餐廳的股權份額比例享有分配餐廳股利。餐廳若產生利潤后，甲乙可以提取可分得的利潤，其余部分留餐廳作為資本填充。如將股利投入餐廳作為運作資金，以加大資金來源，擴充市場份額，必須經雙方同意，并由甲乙雙方同時進行。

三、在合作期內的事項約定

1、合作期限

合作期限為________年，自_____年_____月_____日起，至______年_____月_____日止。如餐廳正常經營，雙方無意終止，則協議期限自動延續。

2、入股、退股，出資的轉讓

入股：(1)需承認本協議。(2)需經甲乙雙方同意。(3)執行協議規定的權利義務。

退股：

(1)需有正當理由方可退股。

(2)不得在餐廳不利時退股。

(3)退股需提前一個月告知其他餐廳股東并經全體餐廳股東同意。

(4)退股后以退伙時的財產狀況進行結算，不論何種方式出資，均以金錢結算。

(5)未經餐廳股東同意而自行退伙給餐廳造成損失的，應進行賠償。

3、出資的轉讓

允許股東轉讓自己的出資。轉讓時餐廳股東有優先受讓權，如轉讓餐廳股東以外的第三人，甲、乙、任何一方應該以餐廳前途大局為重，不得有意為難第三人，否則視為自動放棄餐廳資產所有權，同時應承擔此前餐廳按股份比例所需償還的債務。

4、終止及終止后的事項

餐廳因以下事由之一得終止：

(1)餐廳期屆滿。

(2)全體餐廳股東同意終止餐廳股東關系。

(3)餐廳事業完成或不能完成。

(4)餐廳事業違反法律被撤銷。

(5)法院根據有關當事人請求判決解散。

餐廳終止后的事項：

(1)即行推舉清算人，并邀請____________中間人(或公證員)參與清算。

(2)清算后如有盈余，則按收取債權、清償債務、返還出資、按比例分配剩余財產的順序進行。固定資產和不可分物，可作價賣給餐廳股東或第三人，其價款參與分配。

(3)清算后如有虧損，不論餐廳股東出資多少，先以餐廳股東共同財產償還，餐廳股東財產不足清償的部分，由餐廳股東按出資比例承擔。

四、盈余分配與債務承擔

1、盈余分配：以_________為依據，按比例分配。

2、債務承擔：餐廳股東債務先由餐廳股東財產償還，餐廳股東財產不足清償時，以各餐廳股東_______為據，按比例承擔。

五、禁止行為

1、未經全體餐廳股東同意，禁止任何餐廳股東私自以餐廳股東名義進行業務活動。

如其業務獲得利益歸餐廳股東，造成損失按實際損失賠償。

2、禁止餐廳股東經營與餐廳競爭的業務。

3、禁止餐廳股東再加入其它餐廳股東。

4、禁止餐廳股東與本餐廳股東簽訂協議。

六、糾紛的解決

協議有效期內，若雙方發生任何爭議，應本著相互諒解、互惠互利的原則協商解決。如果協商不成，雙方可向______方所在地人民法院訴訟。

七、違約責任

1、若一方發生違約行為，守約方可自行決定終止本協議，并有權追究違約方的法律責任和經濟賠償等。

2、如任何一方不履行本協議，違約一方應當向對方支付______元違約金。

八、其他

1、未盡事宜及雙方發生糾紛，雙方本著友好互惠態度進行協商補充解決。

2、本協議一式______份，雙方各執______份，自雙方簽字并經餐廳蓋章確認后生效。

甲方(簽字)：

______年______月______日

乙方(簽字)：

______年______月______日

股份轉讓合同的模板3轉讓方(甲方)____________身份證號____________

受讓方(乙方)____________身份證號____________

本合同由甲方與乙方就股份轉讓事宜，于20___年___月___日訂立，雙方本著平等互利的原則，經友好協商達成以下合同事宜。

一、股份轉讓價格與付款方式

1、甲方同意將持有(地址：____________)股份中的百分之的股份以____________萬元轉讓給乙方(其中包含股份資產及房屋押金和店內存貨)，乙方同意按此價格的金額購買上述股份，參與共同合作經營。

2、乙方同意在本合同訂立當日以現金形式一次性支付給甲方，作為所轉讓股份的費用，附：甲方付收據一份交與乙方保留。

3、甲乙雙方按股份比例，共同出資____________萬元，作為的正常流動資金(附：甲方應出資____________萬元，乙方出資____________萬元。

二、保證

甲方保證所轉讓給乙方的股份是甲方在公司的真實出資，是甲方合法擁有的股權，甲方擁有完全的處分權，甲方保證對所轉讓的股份，沒有設置任何抵押，質?；驌２⒚庠獾谌俗酚?，否則由此引起的所有責任，由甲方承擔。

三、責任(合作細節)

1、甲乙雙方作為的員工，必須正常工作，遵守店內的一切規章制度，對違反規章制度和所有員工同等對待。

2、乙方作為(職務)，享受正常待遇及福利及正常支出費用(附勞動合同書中一切條款，正常有效。

)

3、盈虧分擔，甲乙按出資比例及章程規定，按季度分享利潤及分擔的虧損。

4、合同簽訂之時，店內一切產品及設備作為甲乙雙方共同擁有之成本，以外成本須由甲乙雙方共同出資承擔，公司宿舍住宿，一切保持不變，房間作為甲方福利，乙方不得有異議。

5、如公司發展擴大所需資金由甲乙雙方共同按股份合同比例出資，乙方不得有異議。

6、甲、乙雙方由于個人或態度與客人及社會人員產生矛矛盾造成店內任何損失，由本人負責全部損失。

四、時間

1、本合同有效時間為三年，從月日到止。

2、合約期滿，乙方作為甲方合作考慮之優先對象，可以繼續續約持股。

五、帳目

1、所有經營及支出帳目，對的所有股東公開，甲乙雙方可以提前預約查詢。

2、每季度分紅時間為下季度第一個月的10號，甲乙雙方共同理帳。

六、合同的變更與解除

1、在合同有效期內，乙方不得與甲方解除合同，如果乙方單方面強行解除合同，則不享受當季度分紅，并按時間長短甲方付給乙方部分的

資金(如下:在合同第一年內，如乙方退出，甲方退還乙方總投入資金的百分之二十(20%)，在合同第二年如乙方退出，甲方退還乙方總投入資金百分之四十(40%)，在合同第三年如乙方退出，甲方退還乙方總投入資金的百分之六十(60%)。合約期滿乙方可以選擇續簽合約或者憑收據合同拿回本金(本金為乙方簽訂合同的實際出資)(附：甲乙方簽訂的書面變更和解除合同書)。

2、合同期內甲乙雙方的股份都不得出讓，轉包給第三人。

3、由于一方當事人，雖無過失，但無法阻止的外因素導致本合同無法履行，本合同自動解除。

甲乙雙方無相互之責任。

4、當發生不可抗力之因素，本合同自動解除，甲乙雙方無相互之責任。

七、爭議解決

對于涉及到本合同以外的爭議，雙方本著互利互讓的原則友好協商解決。

八、本合同的生效條件和日期

本合同經各股東同意，并由各方簽字之時生效。

九、本合同一式三份，分別由甲、乙、及各持一份，均具有同等法律效力。

甲方負責人簽字：____________

乙方負責人簽字：____________

日期：20___年___月___日

限制規定

我國《公司法》明確規定：“股本持有股份可以依法轉讓?！钡豆痉ā酚謱煞蒉D讓作了如下幾方面的限制：

1、發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。

2、公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;

所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。

3、國家股的轉讓須依照法律、行政法規的規定辦理。

4、除法定情形外，公司不得為本公司股份的受讓人，不得接受本公司的股票作為抵押權的標的。

5、股東在法定的“停止過戶期”的時限內不得轉讓股份。

根據《公司法》第140條規定，股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。

6、國有企業買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關規定。

我國《證券法》第83條規定：“國有企業和國有資產控股的企業買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關規定?！?/p>

不同點處

股份轉讓也可以成為兼并的一種手段。它與上市公司的收購的不同點在于：

1、轉讓的股份可以是上市公司的股份，也可以是非上市公司的股份，收購通常是針對上市公司的股份。

2、股份轉讓不一定以取得目標公司控制權為目的，而股份收購通常以取得目標公司控制權為目的。

3、股份轉讓是“一對一”的談判，不需要在特定的交易市場進行，股份收購是在證券交易所這個公開市場上進行的，收購人是特定的，出售股份的人是不特定的。

綜上所述我們可以知道，店鋪的股份轉讓合同的和一般的轉讓協議沒有很大的差別，其內容包括了轉讓方和受讓方的個人信息，以及雙方達成的相關協議有股份轉讓價格與付款方式，雙方保證和雙方的責任，還有合同的變更和解除相關事項等等，最后雙方簽字。

股份轉讓合同的模板4轉讓方(甲方)：

受讓方(乙方)：

甲乙雙方經過友好協商，就甲方持有的有限責任公司股權轉讓給乙方持有的相關事宜，達成如下協議，以資信守：

1、轉讓方(甲方)轉讓給受讓方(乙方)有限公司的%股權，受讓方同意接受。

2、由甲方在本協議簽署前辦理或提供本次股權轉讓所需的原公司股東同意本次股權轉讓的決議等文件。

3、股權轉讓價格及支付方式、支付期限：

4、本協議生效且乙方按照本協議約定支付股權轉讓對價后即可獲得股東身份。

5、乙方按照本協議約定支付股權轉讓對價后立即依法辦理公司股東、股權、章程修改等相關變更登記手續，甲方應給與積極協助或配合，變更登記所需費用由乙方承擔。

6、受讓方受讓上述股權后，由新股東會對原公司成立時訂立的章程、協議等有關文件進行相應修改和完善，并辦理變更登記手續。

7、股權轉讓前及轉讓后公司的債權債務由公司依法承擔，如果依法追及到股東承擔賠償責任或連帶責任的，由新股東承擔相應責任。

轉讓方的個人債權債務的仍由其享有或承擔。

8、股權轉讓后，受讓方按其在公司股權比例享受股東權益并承擔股東義務;

轉讓方的股東身份及股東權益喪失。

9、違約責任：

10、本協議變更或解除：

11、爭議解決約定：

12、本協議正本一式四份，立約人各執一份，公司存檔一份，報工商機關備案登記一份。

13、本協議自將以雙方簽字之日起生效。

甲方：(出讓人)_____________

性別：_______________________

年齡：_______________________

身份證號碼：_________________

住址：_______________________

乙方：(受讓人)_____________

性別：_______________________

年齡：_______________________

身份證號碼：_________________

住址：_______________________

_________年_______月_______日

于_____________________市簽署

股份轉讓合同的模板5轉讓方：(甲方)

住所：

受讓方：(乙方)

住所：

本合同由甲方與乙方就廣東有限公司的股份轉讓事宜，于年月日在廣州市訂立。甲乙雙方本著平等互利的原則，經友好協商，達成如下協議：

第一條股權轉讓價格與付款方式

1、甲方同意將持有廣東有限公司%的股份共元出資額，以萬元轉讓給乙方，乙方同意按此價格及金額購買上述股份。

2、乙方同意在本合同訂立十五日內以現金形式一次性支付甲方所轉讓的股份。

第二條保證

1、甲方保證所轉讓給乙方的股份是甲方在廣東有限公司的真實出資，是甲方合法擁有的股權，甲方擁有完全的處分權。

甲方保證對所轉讓的股份，沒有設置任何抵押、質押或擔保，并免遭任何第三人的追索。否則，由此引起的所有責任，由甲方承擔。

2、甲方轉讓其股份后，其在廣東有限公司原享有的權利和應承擔的義務，隨股份轉讓而轉由乙方享有與承擔。

3、乙方承認廣東有限公司章程，保證按章程規定履行義務和責任。

第三條盈虧分擔

本公司經工商行政管理機關同意并辦理股東變更登記后，乙方、即成為廣東有限公司的股東，按出資比例及章程規定分享公司利潤與分擔虧損。

第四條費用負擔

本公司規定的股份轉讓有關費用，包括：全部費用，由(雙方)承擔。

第五條合同的變更與解除

發生下列情況之一時，可變更或解除合同，但雙方必須就此簽訂書面變更或解除合同。1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因，致使本合同無法履行。2、一方當事人喪失實際履約能力。

3、由于一方或二方違約，嚴重影響了守約方的經濟利益，使合同履行成為不必要。

4、因情況發生變化，經過雙方協商同意變更或解除合同。

第六條爭議的解決

1、與本合同有效性、履行、違約及解除等有關爭議，各方應友好協商解決。

2、如果協商不成，則任何一方均可申請仲裁或向人民法院起訴。

第七條合同生效的條件和日期

本合同經廣東有限公司股東會同意并由各方簽字后生效。

第八條本合同正本一式4份，甲、乙雙方各執壹份，報工商行政管理機關一份，廣東有限公司存一份，均具有同等法律效力。

甲方(簽名)：乙方(簽名)：

篇2

受讓方：___________________________

經雙方協商，并經公司股東會批準，就__________________公司股份轉讓事宜達成如下協議：

一、轉讓方將其在__________________公司(以下簡稱公司)_______%的股份(人民幣_________元)依法轉讓給受讓方。

二、受讓方同意接受該轉讓的股份。

三、轉讓價格為人民幣_________元，受讓方在本協議簽訂之日起_________日內以現金方式(或其它形式)支付給轉讓方。

四、本協議簽訂后，公司在規定的時間內向工商行政管理機關申辦變更登記，自工商行政管理機關核準登記之日起，公司向受讓方簽發《出資證明書》，受讓方成為公司股東，依法享有股東權利，承擔股東義務和相關民事責任。

五、本協議一式肆份，經雙方簽字(或蓋章)后生效。

轉讓方(蓋章)：_______受讓方(蓋章)：_______

代表(簽字)：_________代表(簽字)：_________

_________年____月____日_________年____月____日

簽訂地點：_____________簽訂地點：_____________

---

轉讓方：

受讓方：

公司自成立以來，由于經營管理不善，目前累計虧損xx萬元，由于自身原因c提出轉讓其持有的所有股份請求，經股東會議研究，同意其轉讓持有所有的股份，經協商達成如下協議：

1、股東c轉讓所持有向導科技30%的股份，股東會根據公司財務現狀作價，30%的股份為人民幣：0.396萬元。同時股東c按虧損比例拿出　0.33　萬元彌補公司虧損。

2、c轉讓所有股份以后，公司股東a吸納c17%的股份而持有公司51%的股份，b吸納c16%的股份而持有公司49%的股份，公司盈虧由股東a及股東b負責，與c不再有任何關系。

3、a為公司法定代表人，b負責技術。公司盈虧及所需資金按投資比例分擔。

4、本協議一式三份，由a、b、c各持一份。

篇3

受讓方：_____________________________________________ (乙方) 住所：

本合同由甲方與乙方就廣東_____有限公司的股份轉讓事宜，于_____年_____月_____，_____日在廣州市訂立。

甲乙雙方本著平等互利的原則，經友好協商，達成如下協議：

第一條 股權轉讓價格與付款方式

1、甲方同意將持有廣東_____有限公司_____%的股份共_____元出資額，以_____萬元轉讓給乙方，乙方同意按此價格及金額購買上述股份。

2、乙方同意在本合同訂立十五日內以現金形式一次性支付甲方所轉讓的股份。

第二條 保證

1、甲方保證所轉讓給乙方的股份是甲方在廣東_____有限公司的真實出資，是甲方合法擁有的股權，甲方擁有完全的處分權。甲方保證對所轉讓的股份，沒有設置任何抵押、質押或擔保，并免遭任何第三人的追索。否則，由此引起的所有責任，由甲方承擔。

2、甲方轉讓其股份后，其在廣東_____有限公司原享有的權利和應承擔的義務，隨股份轉讓而轉由乙方享有與承擔。

3、乙方承認廣東_____有限公司章程，保證按章程規定履行義務和責任。_____

第三條 盈虧分擔

本公司經工商行政管理機關同意并辦理股東變更登記后，乙方、即成為廣東_____ 有限公司的股東，按出資比例及章程規定分享公司利潤與分擔虧損。

第四條 費用負擔

本公司規定的股份轉讓有關費用，包括：全部費用，由(雙方)承擔。

第五條 合同的變更與解除

發生下列情況之一時，可變更或解除合同，但雙方必須就此簽訂書面變更或解除合同。

1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因，致使本合同無法履行。

2、一方當事人喪失實際履約能力。

3、由于一方或二方違約，嚴重影響了守約方的經濟利益，使合同履行成為不必要。

4、因情況發生變化，經過雙方協商同意變更或解除合同。

第六條 爭議的解決

1、與本合同有效性、履行、違約及解除等有關爭議，各方應友好協商解決。

2、如果協商不成，則任何一方均可申請仲裁或向人民法院。

第七條 合同生效的條件和日期

本合同經廣東_____ 有限公司股東會同意并由各方簽字后生效。

第八條 本合同正本一式4份，甲、乙雙方各執壹份，報工商行政管理機關一份，廣東_____ 有限公司存一份，均具有同等法律效力。

_____甲方(簽名)：____________________ 乙方(簽名)：_____

年_____月_____日

注：

1. 本范本適用于有限公司的股東之間和股東向股東以外的人轉讓出資，申請辦理股東變更或股東出資比例變更備案的，應提交《股份轉讓協議》;

2. 股東為自然人的，由其簽名;股東為法人的，由其法定人代表人簽名，并在簽名處蓋上單位印章;簽名不能用私章或簽字章代替，簽名應當用簽字筆或墨水筆，不得與正文脫離單獨另用紙簽名;

3. 本合同如需公證或鑒證，應在條款中定明;

篇4

內容提要: 未生效合同的命運應視具體情況而定，有的可被解除。未生效合同產生了不完全債務；債務人若已經履行了不完全債務，只是不完全；債務人明確表示不履行不完全債務，或以自己的行為表明不履行不完全債務，構成了先期違約，債權人可以援用《合同法》第94條第2項或第4項的規定，主張解除合同。此外，當事人雙方也可以協商一致將已經成立但未生效的合同解除。部分生效、部分未生效的合同亦可作為解除的對象。

關于未生效合同，即已經成立但尚未生效的合同，可否作為解除的對象這一問題，崔建遠教授曾在《合同解除的疑問與釋答》[1]一文中討論過，采肯定說并闡釋了理由。隨著時間的推移、實務的發展、研究的深入，筆者有不同的想法，有必要拋磚引玉。

一、未生效合同的命運分析

合同已經成立了，但尚未生效，在此期間，一方當事人實施了不法行為，致使相對人若繼續固守該合同和等待其生效，就會遭受重大損失，于此場合，若符合法定的或約定的解除條件，該相對人主張解除該合同，應否得到支持？這是實務向法律人提出的亟待解決的問題，在此，以下述案件為例加以研討。

案例一：甲房產公司由A國某有限公司和丙房地產公司出資成立。李某與甲房產公司于2000年6月簽訂了《項目及股權轉讓合同》，并得到了丙房地產公司的確認。該合同約定：（1）轉讓項目為《舊城改造項目》的開發經營權。該《舊城改造項目》的用地面積為45679平方米，建筑容積率為1：2，建筑面積約80000平方米。（2）甲房產公司將包括以前在該項目所投入的款項在內的整個《舊城改造項目》轉讓給李某，同時同意將公司股權、法人等手續轉讓給李某，手續由李某辦理；甲房產公司將轉讓的一切手續、文件轉交給李某。李某以人民幣4000萬元將《舊城改造項目》的所有權全部買下，承繼甲房產公司退出本項目的一切手續和投資額及延續本項目的開發、經營及管理權。（3）李某在簽訂合同后的3天內將200萬元人民幣匯入A國某有限公司指定的銀行賬戶，同時甲房產公司將其財務印章、公章及文件移交給李某；李某在2000年10月8日前將300萬元人民幣匯入A國某有限公司指定的銀行賬戶；余下的1500萬元人民幣，李某在2001年內分批匯付A國某有限公司指定的銀行賬戶，如有尾數付不清的部分，可用樓宇抵頂。（4）甲房產公司在收到李某支付的人民幣1500萬元后，應把本項目所有權（包括開發公司的法人、股權）一并轉歸李某；負責把本項目前期發生的一切費用、清單及原始票據交給李某，負責李某付給的現金及分得樓宇的稅費，負責協助李某與村委會簽訂有關本項目的開發合同。李某負責按上述第（3）條有關付款的規定付款給A國某有限公司，負責將分給甲房產公司的樓宇抵頂部分的住宅按每平方米3000元人民幣結算，負責自籌資金開發本項目并在實施過程中承擔所發生的一切責任（包括經濟責任和法律責任）。（5）本合同書簽訂前甲房產公司所發生的一切債權債務與李某無關，本合同書簽訂后所發生的一切債權債務概與A國某有限公司無關；雙方在簽訂合同時，甲房產公司將以前的付款清單及李某今后拆遷須付款的清單予以詳細列明，并經丙房地產公司及雙方確認和加蓋公章；按照雙方確認后的清單數目為準；本合同的簽訂需經甲房產公司、丙房地產公司的確認并加蓋公章。

由于系爭股東系A國某有限公司，股權轉讓須經有關主管機關審批，但是其實際辦理并未經有關主管機關審批。由于股權受讓人李某僅支付了884萬元人民幣的股權轉讓款，經A國某有限公司的多次催要后仍未付清余款，A國某有限公司為此提起訴訟，以李某嚴重違約為由請求解除《項目及股權轉讓合同》，重新經營管理甲房產公司。由于《項目及股權轉讓合同》的締約雙方為李某和甲房產公司，A國某有限公司非締約方，故原告主體資格不適格。但李某在訴訟過程中認可了A國某有限公司的訴訟地位，且認可了《項目及股權轉讓合同》規定的股權轉讓方實際上是A國某有限公司，最終裁判機關支持了A國某有限公司解除《項目及股權轉讓合同》的主張。

案例二：甲公司欲兼并乙公司，雙方簽訂了兼并合同，其中約定以若干行政主管部門落實一系列優惠政策、放貸銀行免除乙公司迄今為止拖欠的貸款利息作為合同的生效條件。在合同簽訂但未滿足生效條件的情況下，雙方當事人即開始履行合同，但在確定乙公司的法定代表人等問題上發生嚴重分歧，而乙公司的大多數職工也反對公司兼并，并停工和不斷上訪，導致公司無法正常運作甚至陷入停頓狀態。由于甲公司的兼并目的難以達到，預期利益化為泡影，加上大部分優惠政策落實無望、放貸銀行明確拒絕免除乙公司的貸款利息，甲公司遂提出解除該兼并合同。乙公司以合同解除只能針對有效的合同作為理由，予以抗辯。

上述案例一提出的問題是，該案中司法機關的裁判根據為何；案例二提出的問題是該兼并合同是否可以解除。筆者認為，未生效合同即已經成立但未生效的合同，其前途如何應區分情形而定。第一種情形是合同無效。如我國《中外合資經營企業法實施條例》第20條規定，合營一方向第三者轉讓其全部或部分股權的，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續。違反這些規定的，轉讓無效。[2]上述案例一中的《項目及股權轉讓合同》，因主管機關外經貿委不予批準，以致股權轉讓行為未經工商行政管理機關辦理變更登記手續，違反了該條例的規定，應歸于無效，不再適用合同解除制度。[3]第二種情形是，當事人通過其行為或言詞已經變更了原合同的生效條件，變更后的合同已經生效了。例如，當事人在合同中約定了始期或停止條件，在始期尚未屆至、停止條件尚未成就的情況下，雙方當事人都已經履行了主要義務，或一方當事人履行了主要義務且對方認可，則宜認定該合同已經變更，去除了始期或停止條件。此類合同可以是解除的對象，對此未見有反對的意見。[4]第三種情形是，未生效合同因約定的解除條件成就或終期屆滿而徹底地失去效力。例如，某涉外《股權轉讓合同》規定：“本合同如自簽字蓋章之日起18個月內，政府主管部門未審批的，自動失去效力。”該合同只要自簽字蓋章之日起已逾18個月，即使政府主管部門并未做出不予批準的決定，也歸于消滅。第四種情形是，未生效合同既非無效，又未經變更成為有效，繼續處于尚未生效的狀態。上述案例二即屬此類。屬于此類的還有：合同雖然尚未滿足我國《中外合資經營企業法實施條例》第20條第1款規定的條件，但并非審批機構不予批準，只是尚待時日，就屬于尚未生效的合同。此類合同可否解除尚存疑問，下文將專門進行討論。

二、未生效合同作為解除對象的理由

未生效合同可以作為法定解除的對象，其理由如下：（1）合同解除須以有效成立的合同為對象，這是在尚未遇到未生效合同可否解除的案件之前的觀點。[5]其實，中國現行法并未明文規定被解除的合同僅僅限于已經生效的合同，沒有禁止解除已經成立但未生效的合同。在這樣的背景下，只有允許解除已經成立但尚未生效的合同才會有公正合理的結果，因此學界不宜再固守舊論，而應當重新界定中國現行法上的合同解除對象。（2）依據合同神圣或合同嚴守的原則，合同一旦有效就必須遵守，不得擅自變更或解除。即使如此，在主客觀情況發生變化，繼續嚴守合同會帶來不適當的后果的情況下，法律也允許當事人解除合同。既然已經發生法律效力的合同尚且可以解除，不再受合同嚴守原則的束縛，根據舉重明輕的原則，未生效合同的約束力會更弱甚至沒有，就更應當允許解除了，除非阻止此類合同生效履行且宜提前消滅的正當事由不存在。（3）若不允許解除未生效合同，該合同要么較長時間地停留在這種狀態，要么發展到生效履行的階段，而這兩種結果對于無辜的當事人均為不利，該當事人強行廢除該合同，至少構成締約過失責任，這并不適當。如果允許該當事人解除合同，則不會出現此類不適當的結果。（4）其實，合同存在著死亡的基因，終將消滅。在中國現行法上，合同消滅的制度有無效、撤銷、效力待定場合的不予追認、清償和解除等。[6]未生效合同在不存在無效、撤銷、效力待定的原因場合，其消滅顯然不適用無效、撤銷、效力待定的制度，因其尚未生效也不適用清償的制度。剩下的唯有合同解除制度，其應當是明智的選擇，因為已經生效的合同若提前歸于消滅，屬于合同解除制度的范疇，未生效合同的提前消滅也作同樣處理是比較合適的。[7]

這種觀點已被《最高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定（一）》（以下簡稱《若干規定》）所采納?！度舾梢幎ā返?條規定：“外商投資企業股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業不履行報批義務，經受讓方催告后在合理的期限內仍未履行，受讓方請求解除合同并由轉讓方返還其已支付的轉讓款、賠償因未履行報批義務而造成的實際損失的，人民法院應予支持?！钡?條規定：“外商投資企業股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業不履行報批義務，受讓方以轉讓方為被告、以外商投資企業為第三人提起訴訟，請求轉讓方與外商投資企業在一定期限內共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時請求在轉讓方和外商投資企業于生效判決確定的期限內不履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。轉讓方和外商投資企業拒不根據人民法院生效判決確定的期限履行報批義務，受讓方另行起訴，請求解除合同并賠償損失的，人民法院應予支持。賠償損失的范圍可以包括股權的差價損失、股權收益及其他合理損失?！钡?條規定：“外商投資企業股權轉讓合同約定受讓方支付轉讓款后轉讓方才辦理報批手續，受讓方未支付股權轉讓款，經轉讓方催告后在合理的期限內仍未履行，轉讓方請求解除合同并賠償因遲延履行而造成的實際損失的，人民法院應予支持?！?/p>

問題至此尚未解決，原因在于《若干規定》的上述關于解除未生效合同的規定，是以當事人一方不履行報批義務這一作為合同生效要件的義務為解除條件，而非以當事人一方“不履行”[8]主給付義務或從給付義務為解除條件。在未生效合同的場合，當事人一方“不履行”主給付義務、從給付義務時，相對人可否援用《合同法》第94條的有關規定主張解除合同，仍需討論。

三、未生效合同中的義務與解除類型的對應關系

鑒于中國現行法設置的合同解除制度包括約定解除、協議解除和法定解除諸類型，[9]有必要分別討論每種解除行為與未生效合同之間的關系，以檢驗上述結論是否適當。

未生效合同中約定了解除權產生的條件，或當事人各方事后達成了解除該合同的協議，這些情形在實務中已經發生。例如，某《股份有限公司股份轉讓協議》規定：“如自本協議書簽署之日起十八個月后，本次股份轉讓仍未生效或者出現其他政府審批障礙而導致本次股份轉讓無法實施，則轉讓方與受讓方應在本協議簽署之日起十八個月屆滿后三個月內就是否繼續履行本協議書進行協商，協商不一致的，可以解除本協議書。如本協議書因此解除，各方保證各自承擔本次股份轉讓發生的成本及費用，互不追究，但各方另有約定的除外。但因本協議書任何一方過錯導致本次股份轉讓未能生效或無法實施，該方不得依據本條提出責任豁免?！贝祟惣s定乃當事人各方的真實意思表示，且不違反法律、行政法規的強制性規定，亦不違背公共秩序、善良風俗，法律應予承認。如此，在約定的解除權產生條件成就時，應允許該解除權的行使，或當事人各方達成了解除的協議，該解除協議生效之時已經成立但未生效的合同歸于解除。

依據《合同法》第94條第1項的規定，解除未生效合同，不存有法律上的障礙，理論上也能自圓其說。有疑問的是，當事人能否基于《合同法》第94條第2項至第4項的規定，主張解除此類合同。筆者認為，回答這個問題牽涉到債務的分類、未履行效力不齊備的合同是否構成違約、先期違約及其類比，需要較為詳細地進行分析。

關于債務的分類，學說上已經承認了效力齊備的債務和效力不齊備的債務，或者說完全債務和不完全債務（unvollkommene Verbindlichkeiten）。[10]德國法甚至承認了賭博、約定婚姻居間報酬等均不設定“債務”類型的不完全債務。[11]舉重以明輕，已經成立的合同具有合法性，只是尚未生效，基于此類合同產生的債務，更應屬于不完全債務，是債務的一種類型。既然合同沒有生效，這種類型的不完全債務自然未屆履行期，于是不會構成遲延履行。在債務人自愿履行不完全債務的情況下，如果該履行不符合約定或法定，是否構成不完全履行？回答是肯定的。其理由之一是，《合同法》第62條第4項規定，履行期限不明確的，債務人可以隨時履行債務。比照該規定的精神，可以認為債務人自愿履行不完全債務，意味著放棄了期限利益，債務的履行期限因此而屆至。其理由之二是，即便履行期明確，但按照《合同法》第71條第1款關于“債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外”的規定，除了履行期純為債權人的情況，債務人也有權提前履行，并且債務人提前履行時，債權人若無其他理由而不受領，就構成債權人遲延。這種特例也模糊了不完全履行情況下的履行期屆至。其理由之三是，不完全履行的構成至少在形式上沒有履行期限屆至這個要件，換句話說，不完全履行指的是債務人所為的給付存在著瑕疵，不看重履行期屆至與否。

債務人明確表示無論何時都不會履行不完全債務，或以自己的行為表明不履行該債務，其是否構成先期違約？筆者對此持肯定態度。因為先期違約的要件就是，在履行期屆滿之前或在履行期屆至前（普通法的模式），債務人明確表示或以自己的行為表明不履行合同義務，或債務人明確拒絕履行其債務或構成客觀預期不能（普通法）。債務人明確表示或以自己的行為表明不履行不完全債務，必定在“履行期屆滿之前”，也自然在“履行期屆至前”，宜按先期違約對待。

綜上所述，未生效合同產生了不完全債務；債務人若已經履行了不完全債務，只是不完全；債務人明確表示不履行不完全債務，或以自己的行為表明不履行不完全債務，構成了先期違約，債權人可以援用《合同法》第94條第2項或第4項的規定，主張解除合同。

四、部分未生效合同與合同解除之間的關系

世界上的事情確實復雜，其表現之一是，合同未生效，可能是某特定合同的部分條款未生效，其他部分已經生效。在某特定合同由一系列合同文件組成的場合，這種部分生效、部分未生效的情形可能發生。試以下述案例來作分析。

A股份有限公司系一家境內上市公司，其對外簽署了一份《股份轉讓協議》，協議附有以下四份文件：（1）《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》;（2）《關于A股份有限公司員工安置安排》；（3）《關于A股份有限公司盈利目標之承諾函》;（4）《受讓人的法人代表甲對本次收購行為承擔連帶責任之不可撤銷的承諾函》。該《股份轉讓協議》第26條規定：“本協議書自各方法定代表人或授權代表簽字并加蓋公章之日起成立?！钡?7條規定：“本次股權轉讓在以下條件全部成就且其中最晚成就之日起生效：（1）轉讓方的股東大會批準轉讓方向受讓方轉讓其持有的本協議書項下的目標公司（A股份有限公司）的股份；（2）目標公司（A股份有限公司）的股東大會批準本次向受讓方協議轉讓標的股份；（3）本次股份轉讓經中國證監會審核無異議；（4）受讓人向目標公司（A股份有限公司）的股東發出的《要約收購報告書》經中國證監會核準無異議，《要約收購報告書》生效且要約收購完成；（5）本次股權轉讓獲得主管國有資產監督管理審批部門批準；（6）本次股權轉讓獲得主管外商投資審批部門批準?！痹摗豆煞蒉D讓協議》經雙方當事人簽字蓋章，按照《合同法》第25條的規定，以及該協議第26條的約定已經成立。不過，其尚未經主管國有資產監督管理部門批準和中國證監會核準，依據《中外合資經營企業法實施條例》第20條、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第9條第1款前段的規定，以及該協議第27條的約定，《股份轉讓協議》尚未生效。受讓方認為，轉讓方違反了附件中的《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》，主張解除主協議。

此處暫且不論轉讓方是否違反了作為主協議的《股份轉讓協議》，在假定轉讓方已經違反了該附件協議的情況下來回答受讓方有無權利解除主協議的問題。這里需要特別探討的是，尚未生效的合同可否有部分生效的情形？若有，其根據是什么？

首先，作為主協議的《股份轉讓協議》第22條第2款規定：“受讓方承諾因其主觀、惡意的過錯導致本次股權轉讓未獲審核和批準機關批準而造成本協議無法履行，在該事實發生次日起5個工作日內，受讓方向轉讓方支付人民幣1200萬元的違約金。上述受讓方的過錯是指應當履行相關法定或約定或承諾的義務而受讓方因主觀、惡意的過錯不履行的，包括但不限于：（1）受讓方對其具備本次收購目標公司（A股份有限公司）的投資者資格的陳述與保證不真實，或因未履行其作出的有關投資者資格的承諾，而導致本次股份轉讓不能獲得批準；（2）受讓方未履行且也無法繼續履行要約收購義務而導致本次股份轉讓失敗。”筆者認為，受讓方承擔該條款約定的違約金責任，必須以該條款已經生效為前提條件，假如該條款尚未生效，不可能產生違約金責任，只能產生締約過失責任。這說明作為主協議的《股份轉讓協議》在總體上尚未生效，但其中的第22條第2款卻已經生效。

其次，按照主協議第34條第2款關于“本協議書附件是本協議書不可分割的組成部分，各附件一經各方簽署，即具有與本協議書相同的法律效力”的規定，該協議書附件《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》也是該協議書不可分割的組成部分。依據該附件協議第3條第7款關于“本協議經各方簽署之日起生效，為《股份轉讓協議》之附件，與《股份轉讓協議》一并使用，是《股份轉讓協議》不可分割的組成部分”的規定，因《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》已被各方簽署而發生了效力，雖然作為主協議的《股份轉讓協議》在總體上尚未生效，但為其不可分割組成部分之附件《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》卻已經生效。

那么，對于這種總體上尚未生效但部分條款業已生效的合同，其可否作為解除的對象？既然完全尚未生效的合同都可以作為解除的標的，部分生效部分未生效的合同就更不必說了。但問題的難點并不在這里，而在于一方當事人違反的是業已生效部分的義務，相對人卻要解除尚未生效部分的合同，這可否得到支持？《合同法》第94條第2項至第4項等規定的解除類型及其運作，是當事人一方違反了已經生效的或者未生效合同項下的義務，相對人的解除權將因此而產生，其結果是使該已經生效的或者未生效的合同歸于解除。即A合同被違反，導致的是A合同被解除，而非B合同被解除。但上述“一方當事人違反的是業已生效部分的義務，相對人卻要解除尚未生效部分的合同”的問題則有所不同，即A合同被違反，相對人卻要求解除B合同；或屬于某合同的A部分被違反，相對人卻要求解除該合同的B部分，對此，筆者認為應區分以下不同情形予以處理。

第一，尚未生效的合同或條款和已經生效的合同或條款若各自獨立，僅為類似于“單純外觀結合的合同聯立”情形的，一方當事人違反了尚未生效部分的合同或條款，相對人只能據此解除該部分的合同或條款，解除的效力不及于已經生效的合同或條款；一方當事人違反了已經生效的合同或條款，相對人只能據此解除該部分合同或條款，解除的效力不及于尚未生效部分的合同或條款。這是因為單純外觀結合的合同聯立，實際上是數個獨立的合同僅因締約行為而結合，相互之間不具有依存關系。于此場合，自應分別適用各自的合同規范。

若尚未生效的合同或條款和已經生效的合同或條款，為類似于“一份合同的效力或存在，依附于另一份合同的效力或存在的合同聯立”情形的，則應貫徹主合同或條款被解除的，依附性合同或條款同其命運的原則。這是因為于此場合的各個合同是否有效成立，需要分別判斷，但在效力上，被依存的合同不成立、無效、被撤銷或解除時，依存的合同應同其命運。據此，在主合同或條款尚未生效，而其依附性合同或條款已生效的情況下，若解除尚未生效的主合同或條款，則已生效的依附性合同或條款亦隨之解除，而已生效的依附性合同或條款被解除時，尚未生效的主合同或條款并不必然被解除；在主合同或條款已生效，而其依附性合同或條款尚未生效的情況下，解除已經生效的主合同或條款時，尚未生效的依附性合同或條款亦隨之解除，而尚未生效的依附性合同或條款被解除時，已經生效部分的主合同或條款并不必然被解除。

第二，尚未生效的合同或條款和已經生效的合同或條款，盡管在締約雙方看來不可分割，但在法律上卻屬于類似“典型合同附其他種類的從給付”的情形，其在處理上應當貫徹這樣的規則，即一方當事人違反從給付義務的，相對人只能據此解除該部分合同條款，典型合同不因此而被解除；一方當事人違反典型合同項下的義務的，相對人有權據此解除典型合同，從給付義務部分隨之被解除。這是因為典型合同為主要部分，從給付為非主要部分。對此，原則上僅適用主要部分的合同規范，非主要部分被主要部分吸收。[12]

第三，尚未生效的合同或條款和已經生效的合同或條款，盡管在締約雙方看來不可分割，但在法律上卻屬于類似“類型結合合同”的，各部分合同或條款彼此之間居于等值的地位，其處理原則上應當貫徹這樣的規則，即一方當事人違反某部分合同或條款的，相對人只能據此解除該部分合同或條款，除非解除該部分合同或條款會使其他部分合同或條款失去存續的價值，或無法獨立存在。這是因為，對于居于等值地位的各部分合同或條款，應予分解，分別適用各部分的典型合同規范，并依當事人可推知的意思調和其歧義。[13]

但是解除尚未生效的合同或條款并未導致已生效合同或條款失去存續價值，亦未導致已生效合同或條款無法獨立存續的，則解除尚未生效的合同或條款應予承認；而若解除尚未生效的合同或條款致使已生效的合同或條款失去存續的價值，或使已生效的合同或條款無法獨立存續的，則不應支持解除尚未生效的合同或條款。

需要強調指出的是，解除已生效的合同或條款沒有導致尚未生效的合同或條款失去存續價值，亦未導致尚未生效的合同或條款無法獨立存續的，則解除尚未生效的合同或條款應予承認；但倘若解除已生效的合同或條款已經導致尚未生效的合同或條款失去存續價值，或使尚未生效的合同或條款無法獨立存續的，則不應支持解除尚未生效的合同或條款。

第四，若尚未生效的合同或條款和已生效的合同或條款密切結合且不可分割，解除任何部分的合同或條款，都會使其他部分的合同或條款失去存續價值或無法獨立存續。于此情形下，一方當事人違反尚未生效的合同或條款所產生的義務時，相對人有權解除合同的全部；一方當事人違反已生效合同或條款所產生的義務時，相對人亦有權解除合同的全部。

第五，就上述案例而言，A股份有限公司簽訂的《股份轉讓協議》及其附件《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》，二者既有相互獨立的一面，也有后者是前者不可分割的組成部分的一面。說它們各自獨立，是因為各自的標的不同，各自的目的及任務有別，各自的生效要件相異，絕非同一典型合同里的不同條款，并無必然結合在一起的天性，而是不同合同因當事人的意思而“組合”在一起。說它們不可分割地組成了合同，是因為后者明確規定當事人各方應本著“為確保本次股份轉讓符合法律法規的要求，保障和明確過渡期間協議各方各自的權利和義務，妥善安排過渡期間目標公司（A股份有限公司）的經營運作”的目的，而特意作出了這樣的約定。因此，判斷受讓方有無權利解除《股份轉讓協議》，不宜簡單套用非典型合同的法律適用規則，而應當有所突破。

轉讓方違反附件中之《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》，沒有導致《股份轉讓協議》構成不能履行，也沒有使受讓方成立《股份轉讓協議》的目的落空，則受讓方不得以轉讓方違反了《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》為由解除《股份轉讓協議》。但由于轉讓方違反《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》的行為，已有使《股份轉讓協議》不能履行之虞（巨大的現實危險），因此受讓方有權援用《合同法》第94條第2項的規定，主張解除《股份轉讓協議》。

而若轉讓方違反《關于A股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協議》，導致《股份轉讓協議》構成不能履行或將使受讓方遭受重大損失或使其合同目的落空，受讓方有權援用《合同法》第94條第4項的規定，主張解除《股份轉讓協議》。

注釋:

[1]參見崔建遠：《合同解除的疑問與釋答》，《法學》2005年第9期。

[2]我國《中外合資經營企業法實施條例》第20條第4款使用的術語是“轉讓無效”，未言明是不發生股權轉讓（類似于物權變動）的效力，還是股權轉讓合同無效。按照該行政法規的立法目的，所謂“轉讓無效”指的是股權轉讓合同無效，審判和仲裁的實務也基本上按照此種解釋予以裁判?，F行《物權法》第15條等規定則區分了物權變動與其原因行為，未辦理物權登記的，不影響原因行為的效力。如果據此模式和理念解釋我國《中外合資經營企業法實施條例》第20條的規定，就會得出與以往解釋不同的結論，即政府審批部門不予批準涉外股權轉讓的，僅僅是股權沒有移轉，受讓人沒有取得股權，但股權轉讓協議不因此而無效，在不存在《合同法》第52條、第47條、第48條和第51條規定的原因的情況下應為有效。鑒于我國審判和仲裁的實務基本上沿襲以往的理念和操作，本文也暫不予以改變。

[3]這里需要注意三種不同的制度及其法律后果：合同若正處于主管部門的審批過程中，尚未被批準，則為未生效，而非無效；只有審批部門明確拒絕批準，合同才無效；若合同約定了存續期間，在該期間屆滿時主管部門尚未批準，合同自動消滅。

[4]對已經成立但尚未生效的合同可否解除的問題，應當做類型化的工作，若當事人通過其行為實際上已將合同變更，變更后的合同已經生效。

[5]這是崔建遠先生于1984年在其吉林大學法律系法學碩士學位論文《論我國的合同解除》中提出來的，該文將經濟合同解除的法律性質概括為四點：合同解除以有效成立的合同為對象；合同解除必須具備解除條件；合同解除必須有解除行為；合同解除的效力或是向將來發生或是溯及既往。后該觀點在《中國民法學民法債權》一書中公開發表（參見王家福主編：《中國民法學民法債權》，法律出版社1991年版，第363頁），并被國內諸多論著沿用（參見崔建遠主編：《合同法》第3版，法律出版社2003年版，第189頁；王利明主編：《民法》，中國人民大學出版社2000年版，第378 ～ 379頁；韓世遠：《合同法總論》第2版，法律出版社2008年版，第455頁；馬俊駒、余延滿：《民法原論》第2版，法律出版社2005年版，第613頁）。

[6]在因不可抗力等客觀原因致使合同不能履行的情況下，德國法系采取合同自動消滅并由當事人負擔風險的模式，故風險負擔制度在德國法系也是合同消滅的制度。但我國現行法將該制度分解開來，合同消滅的層面由合同解除制度解決，合同不能履行所致損失問題不排斥由風險負擔制度處理。

[7]同前注[1]，崔建遠文。

[8]本來，履行主給付義務應以合同生效為前提，合同尚未生效，主給付義務的履行期尚未屆至，債務人至少享有期限利益，沒有義務現時履行主給付義務。因此，特將“不履行”一詞加上雙引號。

[9]協議解除的條件為各方當事人協商一致，這是《合同法》第93條第1款的明文規定。從這個角度觀察，協議解除也屬于法定解除。

[10]參見王澤鑒：《民法債編總論基本理論債之發生（總第1冊）》，臺北三民書局1993年版，第40～41頁。

[11]參見[德]迪特爾梅迪庫斯：《德國債法總論》，杜景林、盧諾譯，法律出版社2004年版，第19～20頁。

篇5

    關鍵字： 股權轉讓 合同效力 一人公司依我國《公司法》的規定，有限公司的股東有權轉讓其股權（出資），股東既可以將其股權轉讓給其他股東，也可以經其他股東同意向股東以外的第三人轉讓股權。

    但《公司法》同時要求有限公司須有一定數量的股東。因此，當股東之間轉讓股權的結果導致公司全部股份都歸屬于一個股東時，勢必產生以下法律問題：是股權轉讓行為無效呢？還是公司因股東不足法定人數而無以存續？或者是兩個問題都不存在（即承認一人公司（本文討論的“一人公司”指一般意義上的一人公司，不包括國家獨資和外商獨資的“一人公司”。因為國有獨資和外商獨資設立的“一人公司”在《公司法》和《外商投資企業法》中已經得到確認）的法律地位）？對于這一法律問題，《公司法》本身無明確規定，法官在解決此類糾紛中采取的態度并不一致（法官的不同態度主要是針對股權轉讓協議的效力問題。上海市法院曾經審理過一個股份轉讓糾紛案件，一審和二審法院都認定導致股份集中于一人名下的股份轉讓協議無效，二審法院再審時采取了不同的態度，確認股份轉讓協議有效。參見“華原公司訴沈記公司應依雙方簽訂的股份轉讓致股份集中于一人名下的協議向其給付轉讓款案”（楊寧、楊洪逵編寫），載祝銘山主編：《典型案例與法律適用：股東權益糾紛》，中國法制出版社2002年版，第20-29頁。廈門市湖里區人民法院于2004年5月對一起股權轉讓糾紛案作出一審判決，也認定某有限公司股東之間轉讓股權將導致股東只有一人的協議無效。參見福建省廈門市湖里區人民法院（2004）湖民初字第185號《民事判決書》。），學界的看法也不完全相同（學界的不同看法主要是針對股權轉讓導致股權集中于一人時公司的存續問題。參見周友蘇：《公司法通論》，四川人民出版社2002年版，第669- 670頁。），因此，頗有討論的余地。本文擬就股權轉讓及其限制，股權轉讓合同的成立、生效及其效力的判定，股權轉讓導致股份集中于一人時公司的存續等問題進行探討，并對上述問題給出確定的答案。

    一、股權轉讓及其限制關于股權轉讓與一人公司問題，首先應當探討股權轉讓及其限制問題，這是判定股權轉讓是否具有合法性的重要依據，對于確立解決股權轉讓導致一人公司問題的正確思路具有重要的意義。

    股權轉讓，又可稱股份轉讓，我國《公司法》稱為出資轉讓（第35條），是指有限公司的股東將其對公司持有的股權（即出資）依法轉讓給他人的行為，其形式可包括股權買賣和股權贈與，其常態是股權的買賣。賦予股東轉讓股權的權利是投資自由的法律體現。在市場經濟條件下，投資自由是確保投資者的投資熱情必不可少的因素，這既包括投資者依法設立公司或通過買進股權加入公司的自由，也包括通過轉讓股權依法退出公司或解散公司的自由。通常情況下，由于股東解散公司須經過煩瑣的清算程序，既費時又費力，極不經濟，因此，除非特殊情形，理性的投資者并不是通過解散公司而退出投資，而是通過轉讓股權達到退出投資的目的，因為通過轉讓股權而退出投資，則省時省力得多。尤其在公司的部分股東希望退出投資而其他股東愿意繼續保持公司的情況下，轉讓股權則是既能確保投資者的投資自由又能確保公司得以存續，解決股東之間的不同選擇產生的矛盾的唯一途徑。因此，各國或地區的公司法原則上都賦予股東依法轉讓其股權的權利。（《法國商事公司法》第45條、第47條；《日本商法典》第204條；《日本有限責任公司法》第19條；我國臺灣地區“公司法”第111條、第163條。）我國《公司法》第35條第1款規定，有限責任公司的股東可以依法轉讓其股權，也確認了股東轉讓股權的權利。

    股權轉讓以其受讓人不同而區分為兩種：一是股東相互之間轉讓股權；二是股東向非股東轉讓股權。對于前者，除了公司章程有特別規定加以限制（為避免個別股東因受讓其他股東的股份從而形成一股獨大、控制公司的局面，公司章程可以約定股東出讓其股份時，其他股東均有平均受讓的權利。公司章程對股東之間的股權轉讓作出的限制，只要不違背公司法的強制性規定，應認定有效。）外，公司法一般不加限制。例如，《法國商事公司法》第47條第1款規定：“股份在股東之間自由轉讓?！蔽覈豆痉ā返?5條第2款也規定：“股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資?！睂τ诤笳?，一般要求須經其他股東或股東會承認同意方可將股權轉讓給非股東?！斗▏淌鹿痉ā返?5條第1款規定：“只有在征得至少代表3/4‘公司股份’的多數股東的同意后，公司股份才轉讓與公司無關的第三人?！蔽覈豆痉ā返?5條第2款則規定：“股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意”，并且在同等條件下，其他股東對該轉讓的股權享有“優先購買權”。然而，為了保障股東轉讓股權的權利不因其他股東拒絕同意而受影響，公司法還規定了拒絕同意的股東應當受讓該轉讓股權的制度。例如，《日本有限公司法》第19條第5款規定，股東向非股東轉讓股份不被股東會承認時，股東會“應指定其他轉讓的受讓人”。依我國《公司法》第19條第2款的規定，股東向非股東轉讓股份得不到其他股東同意時，“不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資”；如果其他股東又不購買該轉讓的出資，則“視為同意轉讓”。由此可見，不論是股東之間轉讓股權還是股東向非股東轉讓股權，盡管法律設置了不同的限制，但都是在確認股東有轉讓股權的權利的前提下進行的，公司法或公司章程對股權轉讓所做的限制，其意義不在于對股權轉讓本身的限制，而是為了維護有限公司的內部穩定。

    股東享有轉讓股權的權利，對于正確認識和解決股權轉讓導致股份集中于一人引發的法律問題，具有重要的意義。雖然公司法規定公司須有一定數量的股東，但是當股權轉讓導致股東人數不足法定人數時，所引發的問題應是公司是否能夠繼續存在的問題，而不是股權轉讓行為的效力問題。如以公司不具備法定人數為由主張股權轉讓行為無效，勢必導致對股東股權轉讓權的實際剝奪，從而違背投資自由的市場經濟法則。

    二、股權轉讓合同的效力在股權轉讓與一人公司問題上，需要解決的核心問題是股權轉讓合同是否因股份集中于一人而無效？該問題的解決還涉及到股權轉讓合同的成立、生效以及效力判定等問題，自有進一步分析之必要。

    （一）股權轉讓合同的成立與生效按照我國《合同法》的規定，合同成立的規則是：一般情況下，合同自承諾生效時成立；法律規定或當事人約定采用書面形式的，合同自具備書面形式時成立。

    （《合同法》第25條規定：“承諾生效時合同成立?！钡?2條規定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！保╆P于股權轉讓合同的成立，有些國家或地區的公司法規定應當采取書面形式。《法國商事公司法》第20條則規定：“公司股份的轉讓應以書面形式予以確認。”我國《公司法》對股權轉讓合同的成立沒有特定要求，依《合同法》第10條關于合同形式的規定，股權轉讓合同采用的形式既可以是書面的，也可以是口頭的。（677）

    因此，股權轉讓合同的成立不以具備書面形式為必要，只要表明當事人之間存在轉讓股權的協議，合同即可成立。

    依《公司法》第36條的規定，股權轉讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的股權記載于股東名冊。此為“公司內部股東變更登記”。此外，依《公司登記條例》的規定，有限公司的股東屬于法定登記事項（第9條），有限公司股東變更的，應辦理變更登記（第31條）。股權轉讓意味著股東或者其持股比例的變更，應辦理變更登記。此為股權轉讓的“工商變更登記”?；谏鲜鲆幎?，股權轉讓合同是從成立時就生效還是從辦理“公司內部股東變更登記”抑或“工商變更登記”時生效呢？對此問題，理論上和實務中都不無疑義?！逗贤ā返?4條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。”“法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定?！鄙鲜觥豆痉ā返?6條和《公司登記管理條例》關于股權轉讓登記的規定，均無“應當辦理登記手續生效”的含義，因此股權轉讓合同應自成立時生效，“公司內部股東變更登記”和“工商變更登記”均不構成股權轉讓合同生效的條件?！肮緝炔抗蓶|變更登記”只是公司對股東轉讓股權的確認，不具有決定股權轉讓合同效力的意義?！肮ど套兏怯洝敝皇菍崿F股權現實地從出讓人向受讓人移轉的必要程序，屬于股權轉讓合同履行的問題，而非股權轉讓合同成立和生效的問題。

    依合同法的規定，股權轉讓合同所生效力屬于債的效力，而非股權變動的效力。依據股權轉讓合同，受讓人有權請求出讓人依法辦理股權變更所需的登記，包括“公司內部股東變更登記”和“工商變更登記”，實際取得受讓的股權；在有償轉讓的情況下，出讓人則有權請求受讓人支付股權轉讓的價款。通過上述合同的履行，最終實現股權的轉讓。因此，股權轉讓的“工商變更登記”，其本質類似于物權法中的物權變動行為，可稱為“股權變動行為”。（304）

    區分股權轉讓合同行為與股權轉讓中的“股權變動行為”是必要的，這對于實踐中正確處理股權轉讓引發的糾紛以及導致股份集中于一人問題的糾紛具有重要的意義。如果股權轉讓合同依法成立，但由于其他原因導致未辦理“公司內部股東變更登記”或“工商變更登記”，應按照違約責任或其他法律規定處理，而不能按照股權轉讓合同無效處理。例如，如果是由于出讓方或受讓方的原因導致未辦理“公司內部股東變更登記”或“工商變更登記”，其相對方有權要求繼續履行合同，并有權要求違約方承擔其他違約責任。如果公司不予辦理“公司內部股東變更登記”，應認為公司侵犯了股東依法轉讓股權的權利，由公司承擔責任；（300）如果由于公司登記機關不予辦理“工商變更登記”，股東有權提起行政訴訟，要求其辦理變更登記。倘若以股權變更未能獲得公司登記為由，確定股權轉讓合同無效，那么就必然導致股權轉讓合同行為與股權轉讓中的股權變動行為的混淆。這在法律邏輯上是難以成立的。股權轉讓導致股份集中于一人時，即便未能獲得公司登記，所引發的糾紛也不能按照合同無效處理，而應當通過其他法律途徑處理。

    （二）股權轉讓合同的效力判定股權轉讓合同的有效成立應具備《民法通則》第55條規定的法律行為有效條件，即：行為人具有相應的行為能力、意思表示真實、不違反法律和社會公共利益。在股權轉讓問題上，當出現股份集中于一個股東時，是否違反法律的規定？值得探討。司法實踐中，有的法官主張導致股份集中于一個股東的股權轉讓合同無效，其理由正是認為這種股權轉讓合同違背《公司法》關于有限公司股東人數的強制性規定。

    公司法關于公司股東人數的規定具有強制性，當無異議。但是，公司法關于股東人數的規定是基于公司的社團性而對公司團體人格的特定要求。當投資者設立公司時，應滿足公司法關于股東法定人數的要求，否則公司不得設立。按照我國《公司法》第20條關于有限責任公司股東人數的規定，投資者既不得設立股東人數少于2人的公司（即“一人公司”），亦不得設立股東人數超過50人的公司。如果投資者設立股東少于2人或超過50人的公司，公司登記機關可以其不符合公司設立條件而不受理其登記申請或雖受理登記申請但決定不予登記。在不承認一人公司的國家或地區，公司法定人數不僅是創設公司團體人格的條件，而且也是維持公司團體人格的必要條件。當股權轉讓導致全部股份集中于一個股東時，公司的團體人格將不能繼續存在。臺灣地區修訂前的“公司法”規定，此種情況，公司應當解決。

    但是，公司法關于股東人數規定的意義只應限定在維持公司團體人格的問題上，而不應擴大到股權轉讓合同的有效性問題上。因為，只有在股權轉讓合同有效的前提下，由于合同對出讓人和受讓人具有法律效力，才可能發生股權轉讓的效果，才可能產生股份因轉讓而集中于一個股東的情形；如果股份轉讓合同被確認無效，由于合同對出讓人和受讓人均不具有法律約束力，出讓人自始不負履行轉讓股權的義務，受讓人也不享有請求出讓人轉讓股權的權利，自然不可能發生股權轉讓以及股份因轉讓而集中于一個股東的后果。如果將公司法定人數的意義擴大到股權轉讓合同的有效性問題上，認為股權轉讓導致股份集中于一個股東時，其轉讓合同因違背股東法定人數的規定而無效，勢必出現這樣一種“倒果為因”的情形：基于一個有效的股權轉讓合同而產生的股份集中于一個股東的后果，導致了對有效的股權轉讓合同的效力的否定。由此可見，以股份集中于一個股東為由否定股權轉讓合同的效力，在法律上是難以成立的。

    還必須指出的是，股東之間轉讓股權，即便股份集中于一個股東時，也不是必然產生一人公司。股份集中于一個股東與一人公司之間并不可以劃等號。因為，當股東之間轉讓股權而出現股份集中于受讓股東時，受讓股東基于維持公司團體人格之考慮，仍可通過將其部分股份轉讓與他人，以維持公司股東的法定人數。因此，在處理股權轉讓糾紛中，對于股東之間股權轉讓引發的法律糾紛，以導致股份集中于一個股東為由判定其轉讓合同無效，將股份集中于一個股東等同于一人公司，法律上同樣難以成立。因此，法律實務上，對于股權轉讓的糾紛，當事人以股權轉讓將導致股份集中于一人為由主張轉讓合同無效的，法院不應予以支持。（最高人民法院提出的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定》（征求意見稿）（載《人民法院報》2003年11月5日）采取了這種意見。）

    三、股份集中于一個股東時公司的存續問題（一）現行體制下的解決途徑上述研究表明，股東之間轉讓股權導致股份集中于一個股東時，法律上并不能以違反公司法關于有限公司股東法定人數的規定為由，判定轉讓合同無效，法律上所需探討的應當是公司的存續問題。然而，我國現行公司法畢竟未規定一人公司，盡管法律上也未規定當股東變動不足法定人數時公司應當解散，但是在我國現行工商管理體制下，登記機關通常不會給予變更登記，使得僅剩一個股東的公司得以存續。按照我國現行的法律制度，當股份因股權轉讓而集中于一個股東時，其解決的途徑有以下幾種情形：1.吸納新股東以滿足公司法的要求，維持公司的團體人格。當股東之間因股權轉讓導致股份集中于一個股東時，受讓股東可以通過轉讓股份于他人，吸納新的股東，使股東人數達到《公司法》第20條第1款的要求，使公司得以存續。

    2.變更登記為個人獨資企業。個人獨資企業，是指由一個自然人投資，財產為投資者個人所有，投資者以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。如果有限公司的股東是自然人，當股權轉讓導致只剩下一個自然人股東時，符合《個人獨資企業法》規定的條件的，可以變更企業性質，變更登記為個人獨資企業。為保護公司債權人的權益，受讓股份的股東應組織對公司進行清算，并依《個人獨資企業法》的規定設立個人獨資企業。受讓股東不組織清算，而將公司資產投入個人獨資企業的，應使其對公司的債務承擔無限責任。

    3.變更登記為公司分支機構。《公司法》第29條規定，有限責任公司可以設立分公司。如果受讓的股東是公司，可以將公司變更登記為公司的分支機構。為保護債權人的利益，受讓股東應組織對公司進行清算。未組織清算而將公司資產轉入分支機構的，受讓股東應對公司的債務承擔無限責任。

    4.解散公司。有限公司因股權轉讓導致股份集中于一人時，如果未吸納新的股東，又未變更企業登記的，或者依法不能辦理企業變更登記的，公司應當解散，并進行清算。例如，如果受讓股權的股東是其他組織而非公司，按照我國公司法的規定，只有公司可以設立分公司，其他組織并不能設立企業性質的分支機構，因此，公司不能變更為企業分支機構的，應當解散。

    最高人民法院提出的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定》（征求意見稿）關于有限公司因股權轉讓導致股份集中于一人時引發的法律問題，采取了上述處理辦法。該規定第50條第3款規定：“有限責任公司因股權轉讓導致股東為一人時，在6個月內既未吸納新股東，又未進行企業性質變更登記的，該股東應當對公司債務承擔無限責任。”該規定所指“企業性質變更登記”包括上述兩種情形：一是股東為自然人時，變更企業性質為個人獨資企業；二是股東為公司時，變更企業性質為其分支機構。

    （二）一人公司的法律地位與承認基于公司的團體性，各國公司立法之初，都規定擁有一定數量的股東是公司的必備條件。然而，由于股權轉讓或繼承等原因，公司存續過程中不可避免地會出現股份集中于一個股東的情形。對于這種情形，各國公司法的最初態度主要是解散公司，即不承認一人公司的法律地位。隨著社會經濟的發展，越來越多的國家或地區的公司立法逐漸承認因股權轉讓等原因而形成的一人公司，并進而確認一人可以設立公司。1925年的列支敦士登《自然人與公司法》規定公司可以由一人設立，并由一個股東維持公司的存續。德國1980年修訂《有限責任公司法》，承認一人可以設立有限公司。法國于1985年修訂《商事公司法》，規定一人可以設立有限公司（第34條）；并進而規定有限公司的股份集中于一人時，不適用司法解散的規定（第36-1條）。日本于1990年修訂《有限公司法》，只規定有限公司的股東人數上限（50人），而無下限的規定，承認一人可以設立有限公司。美國自1949年后有些州開始允許設立一人公司，1962年修訂《標準公司法》，允許一人可以設立公司，此后越來越多的州通過立法承認了一人公司。我國臺灣地區“公司法”原規定，有限公司須有5人以上21人以下股東，當股東變動不足法定最低人數時，公司應解散；2001年修訂“公司法”，規定有限公司可以由一人設立，也承認了一人公司。由此可見，承認一人公司已經成為世界范圍公司立法的一種趨勢。

    我國《公司法》要求有限公司應有2人以上股東，未允許一人可以設立有限公司；但《公司法》并沒有將股東變動不足法定人數列為公司解散的法定事由。（依據《公司法》第190條規定，公司解散的事由包括營業期限屆滿、章程約定的其他解散事由、公司分立或者合并，不包括股東變動不足法定人數。）因此，有的學者認為，依據“法不禁止即允許”的私法原則，我國法律允許因股權轉讓等而形成的一人公司存在。有的學者進而主張，我國法律不僅應允許因股權變動導致的一人公司存在，而且應允許設立一人公司。

    筆者認為，是否承認一人公司，應著眼于我國企業發展和公司實踐的特定社會經濟背景。在《公司法》頒行之前，我國的公有制企業（包括國有企業和集體企業），多數只有一個投資者，尤其是眾多的“全資子公司”，是名副其實的“一人公司”。這種投資者單一化的投資體制，與市場經濟體制下投資者多元化的要求不相適應，構成了對公有制企業進行公司制改制的原因之一。從某種意義上說，我國企業體制改革的目的是要改變單一投資者的公有制企業，使之成為多元投資者的公司制企業。也就是說，只有一個股東的公有制企業是改革的對象，而不是改革的目標選擇。從這一點來看，承認一人公司尤其是允許一個投資者設立公司，似乎與改革的目標相悖。當前，我國公有制企業改革的任務還沒有完成。在此種情況下，如允許設立一人公司，那么傳統的公有制企業就很容易回潮，企業改革則有可能走回頭路。再者，一人公司容易導致公司與投資者人格不分、財產不分，易發生投資者利用其有限責任債權人利益的現象，而我國公司法在保障債權人利益方面還沒有建立起有效的制度，因此當前承認一人公司，不僅缺乏必要的經濟條件，而且缺乏必要的制度保障。

    所以，筆者贊成最高人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定》（征求意見稿）對一人公司所持的態度，但應進一步明確，當股份集中于一人時，如果在6個月內未能吸納新股東，公司應當解散。等待將來經濟條件和公司各項法律制度比較健全時，可以先承認因股權轉讓等形成的一人公司，并逐步過渡到承認設立一人公司，以順應公司立法發展的歷史趨勢。

    參考文獻

    [1]周友蘇。公司法通論[M].成都：四川人民出版社，2002.671

    [2]趙旭東。公司法學[M].北京：高等教育出版社，2003.

    [3]朱炎生。公司法[M].廈門：廈門大學出版社，2003.12.

篇6

轉讓方：

注冊地址：

法定代表人：

電話：

受讓方：

注冊地址：

法定代表人：

電話：

鑒于：

1、

2、甲方是在深圳市工商行政管理局登記注冊的有限責任公司。

3、截止2001年12月31日，總股本為 股，其中甲方作為 股東，持有 股，占總股本的 %。

4、 方擬轉讓，乙方擬受讓甲方所持 股 股份，占 總股本的 %。

甲、乙雙方本著平等互利、共同發展、等價有償、誠實信用的原則，依據《中華人民共和國公司法》、《深圳證券交易所股票上市規則》等有關法律、法規及規定，訂立本股份轉讓合同，作為明確雙方在完成本合同項下股權轉讓所發生的權利和義務的依據，以資甲、乙方共同遵照履行。

一、定義

1.1 本合同中，除非文意另有所指，以下用語具有下面含義：

1.1.1合同：指甲、乙雙方于 年 月 日在深圳市所簽訂的股份轉讓合同。

1.1.2轉讓：指甲方將其所合法持有 標的股份轉移至乙方名下的行為。

1.13會計報告： 經過審計的 年 月 日為基準日的會計報告。

1.1.4中國證監會：中國證券監督管理委員會。

1.1.5基準日：指 年 月 日，即為 報告截止日。

1.1.6標的股份：由甲方根據本合同轉讓并由乙方受讓的 股股份。

1.1.7

1.1.8是指中國法定貨幣人民幣。

1.1.9簽署日：是指甲、乙雙方簽署本合同之日。

1.1.10生效日：具有本合同第15.1條賦予其含義。

1.1.11股份轉讓完成日：指甲、乙雙方全部交割標的的股份轉讓總金額并在深圳證券登記的有限公司辦妥標的股份的登記過戶手續之日。

1.1.12終止日：指甲、乙雙方或者任何一方依據本合同的有關規定終止本合同的履行和/或解除本合同之日。

1.1.13不可抗力：具有本合同等十三條賦予其含義。

1.1.14財政部：指中華人民共和國財政部。

1.2本合同引用任何法律條文，均應當作出如下理解或解釋：

1.2.1簽署本合同時生效的有關法律條文及其修改、補充。

1.2.2簽署本合同時生效的根據有關立法所作出的法律性通知、命令。

1.3本合同中每一款的標題為方便提示，并不對條款的含義或解釋構成任何影響。

二、股份轉讓

2.1甲方同意將其所持有的 股 股份依據本合同的規定和條件有償轉讓予乙方，乙方同意按本合同的規定和條件受讓標的股份。

2.2本合同項下的股份轉讓完成后，乙方將持有 股國家股股份，占康達爾總股本的 %。

三、會計報告

3.1

3.2甲、乙雙方同意將 作為本合同之必備附件，并以《 報告》中業經有資格從事證券業務的中國注冊會計師審核驗證的 資產負債表、利潤表、現金流量表等財務報表和財務數據以及該年度報告中的相關信息作為甲、乙雙方此次股份轉讓的資產及財務依據。

四、承諾與保證

4.1作為股份轉讓方及康達爾的第一大股東，甲方就本合同簽署日之前甲方自身以及 有關情況向乙方作出如下說明、承諾和保證；

4.1.1法律地位

① 為經政府有關部門審批而合法成立并有效存續的上市公司，康達爾具備按其營業執照進行正常合法經營所需的全部有效的政府批文、證件和許可。

②甲方系標的的股份的合法所有者，享有與此對應的一切合法權益。

③甲方按照本合同的規定向乙方轉讓其所擁有的 標的股份，該股份未設立任何抵押、質押或其他任何形式的擔保及/或第三方權益。

④除本合同外，沒有其他任何生效的或將會生效的合同和/或其他約束性安排導致將標的股份轉讓給任何第三方。

4.2作為股份受讓方，乙方在此向甲方作出如下承諾和保證：

4.2.1法律地位

①乙方為經政府有關部門審批而合法成立并有效存續的有限責任公司，乙方具備按其營業執照進行正常合法經營所需的全部有效的政府批文、證件和許可。

②依據現行有效的法律、法規和規范性文件的規定，乙方具備受讓甲方擁有的 標的股份的法定資格。乙方有權按照合同規定和條件從甲方受讓 股份。

4.2.2財務能力

①乙方擁有足夠的財政資源和資金能力履行本合同，合同的付款全部以人民幣現金支付，并保證依照本合同的規定如期、足額支付股份轉讓價款。

②乙方不會因訂立、履行本合同導致其財政資

源狀況發生嚴重困難和其它重大逆向影響。 4.2.3第三方關系

①乙方訂立和履行本合同不構成對其與任何三方關系（包括但不限于乙方與第三方訂立的任何合同、合同、責任和義務安排、承諾、約束）的障礙。

②乙方不存在因其與第三方關系而導致的使本合同不能履行或不能充分履行的障礙。

4.2.4

4.3持續性

本條前述甲、乙雙方相互作出的承諾與保證是持續的，在本合同有效期內，該等承諾和保證將被視為重復作出，且不因股份轉讓交易的完成而失效。

五、轉讓價格與付款方式

5.1參考 中所載明的康達爾每股凈資產值為0.13元，甲、乙雙方同意將本合同項下標的股份的轉讓價格確定為每股0.13

5.2本合同項下甲方向乙方轉讓的 股份的轉讓價款為人民幣（下同） 元。

5.3甲、乙雙方同意的付款方式如下：

①本合同簽署之日起 日內，乙方向甲方支付轉讓價款總額的20%作為 ，支付數額為 元。同時也作為履行本合同的 。

②本股份轉讓經 批準后七日內，乙方向甲方支付轉讓價款總額的 作為第二期付款，支付數額為 元。

③本股份轉讓經 批準后七日內，乙方向甲方支付轉讓價款總額的 作為第三期付款，支付數額為 元。

④

5.4乙方應將上述轉讓價款匯入甲方指定的下述銀行帳戶：

收款人：深圳市龍崗區投資管理有限公司

開戶行：

帳號：

若甲方根據需要對上述指定銀行帳戶進行變更，則甲方應在約定的付款日之前至少提前十五日向乙方發出書面通知，否則由此導致的付款延誤，乙方不承擔任何責任。

5.5乙方應以人民幣現金向甲方支付轉讓價款。

5.6乙方有權提前支付任何一期或全部應付轉讓價款，甲方對此表示同意并將給予收款上的全力配合。

5.7涉及本合同項下股份轉讓的稅費，由甲、乙雙方按有關法律、法規的規定繳納；未明確定規定的，由雙方各承擔50%。

六、信息披露與登記過戶

6.1本合同簽署后，應按照甲方負責、乙方協助的原則，按照有關規定依法定要求和程序將本合同按有關規定上報各級有關主管部門（包括但不限于國有資產管理部門）審批。

6.2

6.3

6.4

6.5標的股份的轉讓審批及變更登記由雙方共同辦理，在不違反本合同各項約定的情況下，雙方必須在對方提出要求后迅速提供有關文件，否則由此造成的延誤或損失由延誤承擔。

七、股權的轉移與取得

7.1甲、乙雙方在依照第6.4條的規定辦理完股份登記過戶手續后，乙方即合法取得甲方所轉讓的 股份的所有權，屆時，乙方將依據法律、法規規范性文件和康達爾公司章程的規定完全享有標的股份的股東權利，承擔標的股份的股東義務。

八、

九、告知

9.1本合同簽訂之后，甲方應允許并協助乙方參觀、考察康達爾的主要產生及生產基地情況，并在法定范圍內繼續協助乙方了解康達爾的經營、財務資料和合同等文件資料。

十、保密

10.1鑒于本次 股份之轉讓有可能引起股票價格波動，且本次股份轉讓涉及到政府主管部門的審批程序，為避免過早透露、泄露有關 國家股股份轉讓信息而對本合同項下的股份轉讓以及 已流通股份的交易產生不利影響，甲、乙雙方同意并承諾對本合同所涉及股份轉讓事宜采取嚴格的保密措施。有關 國家股股份轉讓的信息披露事宜將嚴格依據國家有關法律、法規及有關規則的要求進行。

10.2甲、乙雙方均應對因本合同項下股份轉讓事宜而相互了解之有關各方的商業秘密及其他文檔資料應采取相應保密措施，未經相應權利方許可，不得向任何第三方透露。

10.3乙方在此承諾：若本合同項下之股份轉讓最終未能得到政府相關部門之批準（包括但不限于財政部未能審批甲方的轉讓申請），而導致本合同不能履行，則乙方根據本合同之規定而取得并了解到的有關康爾達的相關商業秘密及文件資料將全部退還給相應權利方（包括但不限于甲方和康達爾）。對于乙方已知悉的甲方和康達爾的其他需保密的信息，乙方亦會采取保密措施進行保密。

本條所稱“合同不能履行”由甲、乙雙方確認，保密期為甲、乙雙方確認的合同不能履行之日起二年。

10.4第10.1至10.3條獨立存在，不因本合同無效而無效。

十一、權利轉讓的限制

11.1本合同簽署后至標的股份登記過戶前，乙方不得以任何形式將本合同項下的權利或義務轉讓給第三人；否則該等轉讓不具有任何法律效力，乙方須因該等轉讓向甲方承擔違約責任。

11.2本合同簽署后至標的股份登記過戶前，乙方不得對標的股份另行抵押、質押或設定任何其他形式擔保。除非甲、乙雙方書面確認，乙方不得委托他人行使與該標的股份相應的權利。

>！<<p>11.3本合同簽署后，除非本合同效力終止或本合同解除，甲方不得對其轉讓給乙方的標的股份另行抵押、質押或設立任何其他形式的擔保，亦不得以任何方式將標的股份另行轉讓他有，或委托他人（乙方除外）行使與該等標的股份相對應的權利。但是，因乙方違反本合同第4.2.2條、第4.2.3條、第4.2.4條、第5.3條、第5.5條，甲方有權對標的股份作任何處置。 十二、違約責任及賠償

12.1本合同簽署后，甲、乙雙方應嚴格履行本合同的約定，任何一方違反本合同，均應依本合同之規定承擔違約責任；給守約方造成損失的，違約方并應賠償其損失。乙方未在規定期間內履行的4.2.4條規定的義務，本合同解除，甲方有權沒收乙方已支付的定金。

本合同經批準生效后，除發生本合同約定的不可抗力事故外，如乙方單方面終止本合同，甲方有權沒收乙方的定金及已付款項；甲方無故單方面終止本合同，應向乙方雙倍返還定金。

12.2乙方應按本合同第五條的約定，及時向甲方支付轉讓價款，若發生逾期，則須按應付款項每日萬分之三的標準向甲方支付違約金。

12.3若乙方在支付本合同項下各期轉讓價款時發生逾期，且在任何一期付款期限屆滿之日后十五日內仍未能付清本合同項下的當期轉讓價款，甲方有權選擇下述任一種方式行使救濟權利；

①解除本合同。合同解除自甲方向乙方送達書面通知之日起生效。屆時，甲方有權沒收乙方支付的定金；該項金額不足以彌補乙方給甲方造成和損失的，乙方還應予以賠償。余款由甲方應在雙方協商確定或通過法律途徑明確應退款項的具體數額后的七天內不計息退還給乙方。

②合同部分解除部分生效。甲方有權根據乙方實際已經支付的款項確認本合同部分生效，同時對逾期未付的部分則失效。故乙方將擁有康達爾公司標的的股份中的一部分。但乙方仍應向甲方支付相當于本次股份轉讓價款總額10%的金額的違約金，并賠償甲方由此造成的損失。

③本合同繼續履行。乙方應按逾期支付款項的每日萬分之三的標準向甲方支付違約金，并賠償甲方由此造成的損失。

十三、不可抗力

13.1由于地震、臺風、水災、戰爭及其他不可預見并且對其發生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使直接影響本合同的履行，或者不能按本合同規定條件履行時，遇有上述不可抗力事故的一方。應立即將事故情況書面通知對方，并應在十五日內提供由有權部門簽發的，可以說明不可抗力事故詳情及合同不能履行或者部分不能履行或者需要延期履行的理由的有效證明文件。按照該不可抗力對

履行本合同的影響程度，由雙方協商決定是否解除本合同，或者部分免除本合同的責任，或者延期履行本合同。如因本條所列原因解除本合同時，乙方已付的定金及轉讓價款由甲方不計息返還給乙方。 十四、適用法律及爭議的解決

14.1本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均適用中華人民共和國法律。

14.2因執行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，由甲、乙雙方友好協調解決；協商自一方向對方發出旨在說明爭議所在及協商解決爭議的愿望的通知之日起開始。如在協商開始后三十日內雙方仍不能解決該爭議時，則任何一方均有權提請仲裁。

14.3在仲裁期間，除提交仲裁的爭議事項外，本合同的其他規定，雙方仍應繼續履行。

十五、生效及其它

15.1本合同第4.2.4條、5.1至5.8條，第6.1條，第6.2條，第8.1至8.3條，第10.1至10.3條，第11.1至11.3條，經甲、乙雙方同意，自甲、乙雙方簽署并經深圳市龍崗區人民政府批準之日起對甲、乙雙方發生約束力。

15.2甲、乙雙方應以謹慎態度保證自身行為符合法律、法規和有關規則的要求，以使本合同項下股份轉讓合法、有效地進行。

15.3甲、乙雙方應根據本合同的規定和有關法律、法規和規則的要求向國家、深圳市國有資產管理部門、證券管理機構和其它主管部門辦理本合同項下標的股份轉讓的報批手續。

15.4本合同未盡事宜，甲、乙雙方應及時協商并對本合同進行必要的修改和補充。對本合同的修改和補充以書面的形式作出。

15.5在本合同中，除非另有規定或甲、乙雙方另行書面約定，任何一方向對方發出的通知、指令或函件，均應寄至對方在本合同首頁中寫明的注冊地點。經對方同意，也可以用傳真發至對方在本合同首頁中寫明的傳真號。否則由此造成的任何責任、義務履行的延誤，對方不承擔違約責任。

15.6本合同的各項條款和條件均為可獨立履行的。如果本合同的任何一項條款因不符合有關法律、法規和規范性文件的規定，而被有權機關認定為無效時，甲、乙雙方應立即協商并擬訂的新的條款來取代該被認定為無效的條款。盡管如此，除該被認定為無效的條款外，本合同的其他各款仍將繼續全面有效，雙方應繼續履行本合同。

15.7除本合同另有規定者或者本合同簽署后甲、乙雙方就本合同事項達成書面補充合同外，本合同構成甲、乙雙方的全部合同和合意，并取代甲、乙雙方先前達成的任何合同、合意、諒解、明顯或默契示的同意、承諾以及其他約束性安排。

篇7

(一)股權轉讓信息無法及時掌握股份公司一般都需要在工商局都有注冊，股權轉讓時需要在工商局辦理變更登記，但是部分企業班里股權變更不及時，甚至故意不辦理，導致工商管理不能準確掌握企業股權轉讓的詳細信息，造成股份變更時的稅收損失。根據國家股份轉讓的相關法律規定，外國投資者變更股份時，需要經過商務部的批準，才能進行股權的交割流程，同時在股份轉讓30天之內，必須到稅務機關提交轉讓合同，進行備案。在股份轉讓結束后，應及時到稅務部門辦理相關的變更登記手續。但是在實際的股份交割中，工商部門往往很難及時的獲取股份轉讓的信息，對于應該征收的稅款不能及時征收入庫，對于在國外發生的股權轉讓就更增加了稅收追繳的難度。在私營企業中發生股權轉讓不辦理等級的現象發生更多，企業股份完成后，但是工商等級股東沒有發生變遷，造成信息掌握困難。

(二)稅務機關未建立股東臺帳稅務機關對于企業股東應該建立相應的臺帳，以方便企業股份信息的準確性，但是部分稅務機關對企業鼓動變化搶礦未建立管理臺帳，不能充分應對企業股份轉讓中出現的問題，造成工作沒有條理性，再加上企業提交稅務登記資料不完備，對于股東的信息資料等級不詳細，增加了稅務征管的難度。

(三)股權轉讓價格核實難度大有部分企業在股份轉讓中，往往存在著雙方故意避稅的現象，在簽訂股份轉讓的合同的時候，經常簽訂陰陽合同，在簽訂正常價格股份轉讓的同時，也會簽訂一份轉讓價格較低的股份合同，企業的財務賬面上不能充分顯示轉讓的實際價格，僅僅反映了企業股東的轉換關系。有的企業將虛假的股份轉讓合同上報稅務機關備案，增大了稅務機關的核實工作，此外國家對于明顯低價股份轉讓的行為沒有明確的操作辦法，僅規定企業在轉讓股權時，對于轉讓價格不符合獨立交易原則而逃避的稅務額數，稅務機關有權利按照合理的方式進行調整。因此，如何處理股份轉讓中低價處理的問題，是稅務機關所面臨的主要難題。另外，對于自然人股份間的轉讓，完全是私人間現金的交易操作，或者是通過私人銀行卡進行資金轉賬，因為不通過公司核算，導致稅務機關無法及時掌握準確的企業的稅務狀況。

(四)扣繳義務難以落實按照我國的稅法規定，個人股權的轉讓中，股份轉讓方有個人所得稅的代扣代繳義務，有法律上規定的義務。由于股份轉讓形式的多樣性和復雜性，扣繳稅款的轉讓方式應提供原股份的成本，以便于準確統計扣繳稅款金額，但是轉讓方往往存在著隱瞞不報的情況，利用商業機密和隱私的接口，不提供真實的轉讓成本，或者提供的股權成本不真實，造成稅務機關扣繳稅款的金額少，甚至出現不扣繳個人所得稅的情況。

(五)稅款追繳困難當兩個非居民企業之間進行股權轉讓時，如果雙方能積極提供轉讓信息，并配合相關部門的稅款統計工作，就能很好的把各種形式的稅款繳納歸庫，但是我國并沒有設置相關的機構場所，再加上企業負責人的繳稅意識淡薄，不能正確粒級稅務法律，造成稅款追繳的困難。而且，部分非居民企業的納稅意識淡薄，很容易導致轉讓方不主動的申報，受讓方又沒有代扣，使得稅款追繳工作開展困難。

二、加強股權轉讓稅收管理的建議

針對股權轉讓中出現的種種問題，本文提出立刻幾點加強股權轉讓稅收管理的建議，具體的施行如下：

(一)建立部門間定期交換信息制度首先加強股權轉讓的變更登記工作，要求企業主動的提交申請變更協議，并在在股份轉讓30天內完成登記，在提供股權轉讓協議的同時，要求當事人出示身份證、股東證明等證件，并規定企業或者個人如果發生造假行為，就要承擔相應的法律責任。再者，完善股份轉讓管理制度，制定股份轉讓所得稅征稅明細規則和操作流程，明確價格調整方法和轉讓行為規范。最后，建立股東變動報告檔案，當企業股東變動時，要敦促其申請變更稅務登記，針對不及時報告的企業，依照相關的法律，降低其納稅信譽外，并依法追繳與補繳稅款。

(二)建立部門間定期交換信息制度稅務機關要加強和其他部門的交流聯系工作，共同建立一套有序的信息交流機制，方便對于企業股權變動的詳細信息。稅務部門應當和工商局、海關、證監會、商務部等較強聯系，定期交換企業信息，同時加強國際間的稅收合作工作。針對非居民企業將所持股權轉讓給國外企業或者個人的情況，稅務機關在掌握信息后，及時的深入調查，確認事實，計算應征稅款的金額，避免我國稅收的損失。

(三)逐戶建立股東臺賬股東臺帳能為稅務部門提供準確的企業股權信息，方便對于企業股權的監督工作。稅務機關應當詳細記載企業股東的基本信息，如身份證號碼、家庭住址、所持股份、資金投入、投資事件等內容，利用計算機存儲建立完善的資料信息庫。嚴密監控股東的股權變動情況，及時發現其股權轉讓狀況，防治稅款的流失，此外，要及時核實企業提供資料的準確性，防止股東鉆法律的漏洞，對于信息中出現的疑點要及時核實，確保股權轉讓的相關信息準確無誤。

(四)審核股權轉讓價格的真實性股權轉讓價格的高低直接關系到稅收的金額，所以部分企業股東在轉讓股權的時候，會采取較低的轉讓價格應對稅務機關的審查，同時會私下簽訂陰陽合同來逃稅漏稅，所以稅務機關要重點核實股權轉讓價格的真實性。

1、調查與核實稅務機構相關人員應當到股權轉讓企業進行實地的核查，了解企業股權轉讓的具體時間、運行程序、轉讓價格等相關情報，并認真調查其股份轉讓資料，及時審核其賬面資產、運營情況、企業場地的產權、加工工藝的知識產權等，重點核實股權轉讓中有關資金的運行狀況。同時利用國際稅收情報合適居民企業與非居民企業或非居民企業之間股權轉讓的真實性。

2、試行股權轉讓款經過企業賬戶支付制度股份轉讓人與接受人之間經常采用私人轉賬的方式進行股權轉移，這就增加了稅務部門的稅款追繳，所以在企業設置過渡賬戶，企業股權轉讓的資金必須通過過渡賬戶進行交易，接受方要把資金款項繳存在企業賬戶中，在有企業轉交轉讓方，這樣就可以合適轉讓的資金去向和金額大小，防止偷逃稅款的現象。

3、建立約談機制利用納稅評估和稅務稽查等手段，重點核實股權轉讓價格的真實性，并認真審核納稅人提交的申報股權轉讓申請資料，以此判斷是否存在著轉讓價格是否存在較低的現象，是否符合公平獨立的交易原則。同時加強個人轉讓股權與對外投資的稅源監管，監控企業的股份變化，針對存在的股份轉讓中漏水事項，要嚴格取證，依法查處。

三、結束語

篇8

股權轉讓相關效力分析

一、股權轉讓合同無效的一般認定原則

股權轉讓合同的訂立不得違反法律、法規的限制性規定。有限公司股東向股東以外的人轉讓股權,合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經全體股東過半數同意,不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,如果不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的出資,在同等條件下,其他股東對該出資有優先購買權。因此征得股東同意轉讓以及股東對股權的優先購買權屬公司法規定的轉讓程序,轉讓股權的股東應履行通知義務,以及在同等條件下將股權轉讓其他股東的義務,未經上述程序而簽訂的股權轉讓合詞,因程序上的瑕疵應被認定無效或被撤銷。而轉讓時間、轉讓主體、受讓主體的錯誤也可導致轉讓合同無效或被撤消。如案例一:白某作為股份公司的發起人,在公司成立后的三年內將股權轉讓,該轉讓合同應認定無效。因該轉讓合同違反了《公司法》關于股份公司發起人持有本公司股份自公司成立之日起三年內不得轉讓:公司董事、監事、經理持有的本公司股份在任職期間內不得轉讓的規定。另外,國家法律、法規、政策規定的不得從事營利性活動的主體,亦不得受讓公司股權成為公司的股東。例如各國家行政機關的領導干部。

二、股權轉讓使股份集中于股東一人名下時的合同效力。

1、根據我國《公司法》的有關規定,確認合同無效必須以違反法律和行政法規的禁止性規定為依據。股份轉讓協議,除標的為股權這一特殊性外,其余與一般合同并無二致,故其效力判斷仍應遵循合同效力判斷的一般規則?！豆痉ā返诙畻l的規定,屬于對公司設立時人數的要求,并未涉及公司在合法設立后因股權轉讓而產生的人數問題。因此,以公司設立的法律要求來判斷公司設立以后的股權轉讓行為的效力,并不妥當。依《公司法》第三十五條的規定,股東可以自由轉讓股份,且還享有優先受償權。

2、股東間股份自由轉讓,并非導致產生一人公司的結果。事實上,公司股份因轉讓的原因而集中于股東一人名下時,該名股東可以通過以下形式處理后續事務?！?種是積極的方式。即尋找或吸納新的股東,使其重新符合《公司法》對公司股東人數的要求。另一種方式是對公司進行清理后予以注銷,如果該股東既不吸納新的股東,也不及時辦理有關手續時,該股東并不因此解除其應承擔的法律責任。

3、如確認該類協議無效,將不利于經濟秩序的穩定和交易安全?，F實中,許多公司會處于表決僵局。在這種情況下,《公司法》并未賦予其他股東強制解散的請求權。因此,股東之間達成收購協議,應該說達成了最佳的自力救濟方案。

三、未出資或出資不足以及抽逃出資的股東與他人簽訂的股權轉讓的合同效力。

關于股東在公司設立時未出資或未足額出資,或者在公司設立后抽逃出資的,其與他人簽訂的股權轉讓合同是否有效的問題,有兩種觀點;第一種觀點認為,應當認定股權轉讓當然無效。理由是,股東是向公司投入資金并依法享有權利、承擔義務的人,基于股東地位而對公司主張的權利,為股東權。股份的原始取得,以對公司出資為必要條件。認股人也只有在履行繳納股款的義務后,才能取得股權,享有股東地位。因此股東未出資意味著不具備股東資格,因此所簽訂的股權轉讓合同當然無效。第二種觀點認為,應視該公司是實行實繳資本制還是認繳資本制而定,在實行實繳資本制的公司中,股東繳足注冊資本后才能成立公司。因此只有出資的認股人才能成為股東,未出資的認股人不能成為股東。末出資的股權人轉讓“股權”的行為當然無效;而在實行認繳資本制的公司中,公司成立時的認股人只要實際交付部分出資成為股東,股東未按約定交足出資的,應承擔出資不足的責任,但不影響其股東地位,其轉讓股權行為有效。

鑒于我國《公司法》第二十六條、第二十八條、第二百零八條、第二百零九條關于未支付出資的股東,出資不到位的股東應承擔的責任是補足出資以及向已足額出資的股東承擔違約責任的規定,而不是直接否定其股東資格的規定。因此未出資的股東轉讓股權并不當然無效。股東身份的認定,應當以公司登記文件(包括章程、股東名冊等)的記載為依據。公司章程和股東名冊具有公示的效力,公司和公眾有理由按章程或股東名冊的記載認定股東。雖然名義股東不具有合法身份,但除非公司對其做出除名處置,否則股東名冊載名的股東并不因其未出資而喪失股權。由此可見,確定某人是否享有公司的股權,應看其是否為公司記載的股東,而不是看他有沒有依約出資。因此,這幾種情況下合同是否有效,關鍵在于出讓是否對受讓人構成欺詐,以及受讓人是否主張權利,如果出讓人未告之受讓人注冊資本或現有資本的真實情況,出讓人對此也不明知或應知的,受讓人可以以欺詐為由主張合同無效或撤銷合同。

四、未辦理變更登記的股權轉讓合同的效力

《公司法》第三十六條規定,股東依法轉讓出資后,由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓人的出資額記載于股東名冊。第一百四十條第二款規定,記名股票的轉讓,由公司將受讓姓名或者名稱住所記載于股東名冊。據此,有人認為公司變更登記是股權轉讓的法定要件,只要股權轉讓的行為未經過變更登記,原則上都應當認定股權轉讓不具有法律效力。筆者認為,工商變更登記不是股權轉讓合同生效的法定要件,只要股權轉讓合同不違反法律禁止轉讓的規定,就具有法律效力。

首先,《公司法》并未如《擔保法》將抵押登記作為抵押合同生效條件那樣,明確把公司變更登記作為股權轉讓的成立或生效條件。因此履行公司變更登記手續并不是《合同法》第四十四條第二款規定的法律、行政法規規定合同生效應當辦理登記手續的強制性規定,其次,從變更登記的意義上來看,其實質是一種股權過戶行為,其目的有二:一是使公司易于確定得以向公司行使股權的股東。二是有利于一方在違約時,另一方有權依照變更登記向對方要求承擔違約責任。況且未辦理工商變更登記,不是股權轉讓雙方的責任,而是公司的責任。因此,是否經過工商變更登記,不僅不影響股權轉讓合同法律效力,而且更不影響受讓人對股權的所得。

五、以轉讓股權中部分權能為內容的股權轉讓合同的效力。

以轉讓股權中剩余財產分配權、表決權等為內容的股權轉讓合同是否有效,在學術界有不同的觀點。一種觀點認為,股東權益包括盈余分配請求權,利息分配請求權和剩余財產分配請求權等自益權。是一種金錢債權,屬于私權,可以轉讓。另一種觀點認為,股權是因股東地位而享有的社會社員權,即包括盈余分配等自益權也包含表決權和提起訴訟等公益權。因此,股權是由多種權利組成,但不能分離其中一部分轉讓。

就股權中包含的各種抽象權能,即期待性權利的轉讓而言,否定說是合理的。依據《公司法》基礎理論及我國現行法律的規定,股權包括自益權和共益權兩種性質的權利。自益權是指股東為自身利益而可單獨主張的權利,主要包括公司盈余分配請求權,剩余財產分配請求權,股權轉讓過產請求權等財產權利。共益權是指股東為公司利益兼為自己利益而行使的權利,主要包括股東會議出席權和表決權、知情權、查閱權、訴訟權等參與性權利。抽象的共益權可直接轉化為具體的權利,抽象的自益權必須基于股東大會或董事會的決議才能具體化。

因此,盡管自益權是一種財產性權利,但抽象的盈余,分配請求權、剩余財產分配請求權等只是股東潛在持有的權利,不能獨立于股東而存在,也不得與股份相分離而轉讓、放棄。由此可見被具體化并獨立,成為“債權性權利”后,才可成為轉讓的對象。那么,表決權更不可以做為單獨買賣的標的。表決權是指股東通過股東大會上的意思表示,按所持股份參加股東共同的意思決定的權利。公司進行意思決定關系到股東應承擔的風險和利益。如果允許表決權自由買賣,則公司重大活動的決策,內容和價值取向極易走向廣大股東利益的反面,最終損害股東自身利益。同時,表決權作為公益權,其行使既涉及了股東自身利益,又涉及公司整體利益,如果允許表決權在股份之外自由轉讓,也可能導致在公司持有很少股份甚至根本不持有股份的人操縱公司重大決策,任意擺布公司廣大股東的投資利益,這顯然有違表決權的共益權本質。許多國家的立法對表決權的單獨轉讓也是加以否定的。

知識延伸:股權辨析

行政審批與外商投資企業股權轉讓合同效力的關系問題不僅在實踐中經常引發糾紛,而且在理論上也頗具爭議,其主要根源在于外商投資企業法與合同法交錯適用的復雜性:根據《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第3條,外商投資企業股權變更應經審批機關批準,未經批準的股權變更無效;而《合同法司法解釋(一)》第9條則規定,法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續才生效,當事人未辦理批準手續應認定該合同未生效,兩種效力界定規范之間顯然存在沖突。

為統一裁判尺度,以定分止爭,最高人民法院最近出臺的《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》即對未經行政審批的外商投資企業股權轉讓合同效力的認定規則作出權威解釋。

未審批合同的效力認定

篇9

【關鍵詞】有限責任公司 股權轉讓 訴訟 當事人 確定 問題

一、如何確定股權轉讓糾紛的訴訟當事人問題

（一）因股權轉讓合同糾紛而提起的訴訟的當事人確定問題

有限責任公司股權轉讓訴訟當事人的確定問題，首先表現在因股權轉讓糾紛的訴訟當事人問題。由于合同的問題而引起的訴訟當事人確定問題在有限責任公司股權轉讓中也是常見的。因股權轉讓合同糾紛而提起的訴訟當事人確定問題主要是因為合同法律關系，這其中不僅涉及到當事人的股權變更問題，而且還涉及到當事人的利害關系，所以在確定由于合同糾紛的股權轉讓訴訟當事人問題是應該慎重。還有一方面的因素是有限責任公司股權轉讓合同是否有效或者是其他的。除此之外還包括有效責任公司股權轉讓合同的生效以及工商管理局對變更手續的限制等都是在確定有限責任公司股權轉讓糾紛中訴訟當事人確定應該考慮到的問題。所以，這就是因股權轉讓合同糾紛而提起的訴訟的當事人確定問題。

（二）因假冒公司股東簽名非法轉受讓公司股權而引發的訴訟當事人確定問題

有限責任公司的股權轉讓訴訟當事人的確定問題，其次還表現在因假冒公司股東簽名非法轉讓公司股權而引發的訴訟當事人確定問題。由于社會經濟的快速發展，我國大大小小的有限責任公司在不斷地創立或者是破產，在一定程度上，會涉及到許多的股權轉讓糾紛，像這種假冒公司股東名義進行的股權轉讓做法是一種違法的行為。在一般的情況下，這種違法的行為是觸犯了法律的，相關的責任人是要追究一定的刑事責任的。在這種情況下，進行訴訟當事人的確定會包括以下兩種方法，第一種就是原告是利益受到孫紅海的有限責任公司的股權持有人，被告是假冒公司股東簽名非法轉讓公司股權的人，另一種方法是原告是股權利益受到侵害的原來的股東，被告是假冒公司名義簽名以及參與會議的相關股東，但是再者其中會涉及到一些個特殊情況，還需要酌情處理。所以，這就是因假冒公司股東簽名非法轉受讓公司股權而引發的訴訟當事人確定問題。

（三）因公司增資擴股而引發糾紛的訴訟當事人確定問題

有限責任公司的股權轉讓訴訟當事人的確定問題，還表現在因公司增資擴股而引發糾紛的訴訟當事人確定問題。隨著社會經濟水平的不斷提高，有限責任公司也會拓展自己的融資渠道，從而增加股權，這就會涉及到公司增資擴股而引發糾紛的訴訟當事人確定問題。在這種情況下，公司必須以召開增資擴股的股權大會為基礎，這時候由于糾紛的訴訟當事人就會包括兩個方面的內容，被告人可能就是在增資擴股的股東大會上簽字的一些股東，另一種情況就是訴訟的當事人是在增資擴股大會上進行協議簽字的負責人，但是其中還有其他的特殊情況，也需要考慮其他的一些因素來確定訴訟當事人。

（四）因工商管理部門對公司股權進行錯誤登記等而引發的當事人確定問題

有限責任公司的股權轉讓訴訟當事人的確定問題，除了因股權轉讓合同糾紛而提起的訴訟的當事人確定問題、因假冒公司股東簽名非法轉受讓公司股權而引發的訴訟當事人確定問題、因公司增資擴股而引發糾紛的訴訟當事人確定問題之外，還包括因工商管理部門對公司股權進行錯誤登記等而引發的當時人確定問題。

這類的訴訟當事人確定問題的性質是與前面的三種訴訟當事人的問題不同的，在這種情況下，被告應該是工商管理部門，而受傷害者是有限責任公司的股東。這種有限責任公司的股權轉讓訴訟當事人問題的處理結果，要不就是工商管理部門按照合法的程序來執行，要不就是撤銷對公司股權轉讓的錯誤登記，以及其他的一些結果。總之，因工商管理部門對公司股權進行錯誤登記等而引發的當事人確定問題是屬于公司的外部糾紛而引起的。

二、結語

隨著我國社會經濟的快速發展，有限責任公司中的公司股權交易的次數也越來越多，使得有限責任公司中會出現很多由于股權轉讓而造成的糾紛問題，作為股權轉讓的當時人應該盡量的去了解一些關于股權轉讓的問題，來保障自己的合法權利。而且法院作為這些案件的處理方也應該依法執行，嚴格司法程序，從而來進一步確定有限責任公司股權轉讓訴訟當事人問題。文章從四個方面來研究和探索了如何在有限責任公司進行確定股權轉讓糾紛的訴訟當事人問題，具有極其重要的意義。

參考文獻：

[1]李潔.淺析有限責任公司股權轉讓的規定[J].中國商界（下半月），2008.02.

[2]樊華，胡泓英.有限責任公司股權轉讓的實現條件與實踐中存在的問題淺析[J]2002.03.

篇10

[論文關鍵詞]瑕疵出資 股權轉讓 法律責任

一、案例介紹

2000年12月， 江蘇黃海大有公司注冊資本總額為580萬元。企業職工出資232萬元，大有工廠的投資人黃海農場出資348萬元， 占總股本60%， 其中房屋出資作價215 萬余元， 但該房屋一直沒有辦理過戶手續。顯然， 黃海農場對大有公司以房屋出資屬于以非貨幣財產出資，但黃海農場沒有辦理出資房屋的過戶手續， 不符合《公司法》的相關規定。黃海農場的出資行為存在法律上的瑕疵， 構成出資瑕疵。2003年9月30日， 江蘇省棉麻公司借給大有公司棉花收購資金400 萬元。2003年10月27 日，大有公司書面承諾將其尚欠借款本金190 萬元及利息在2003年12月20日前歸還給江蘇省棉麻公司。2004年6月28日， 省棉麻公司訴至江蘇省南京市中級人民法院， 請求判令：1.大有公司償還借款本金190萬元及利息；2.黃海農場在投資沒到位的215萬余元范圍內對大有公司不能償還的債務承擔賠償責任。江蘇省南京市中級人民法院審理后認為， 雙方的借款合同是雙方當事人的真實意思表示， 內容不違反法律法規的強制性規定， 對雙方當事人均有約束力。對省棉麻公司要求大有公司償還借款190萬元及利息的訴訟請求， 應予支持。黃海農場對出資的房屋未辦理過戶手續， 在法律規定的合理期限內亦未能辦理過戶手續，應承擔相應的法律責任。江蘇省南京市中級人民法院判決：大有公司于判決生效之日起10日內向省棉麻公司支付欠款本金190萬元及利息，黃海農場在大有公司不能償還上述第一項款項時， 在其投資不到位的215萬余元范圍內承擔清償責任。

黃海農場不服一審判決，向江蘇省高級人民法院提起上訴。黃海農場將174萬元股份轉讓給A公司，要求A公司也承擔在174萬元范圍內的賠償責任。江蘇省高級人民法院審理認為：首先，黃海農場以價值215萬余元房屋出資沒有到位。雖然該房屋一直由大有公司實際占有使用， 但并未辦理過戶手續， 大有公司對該房屋沒有法律上的處分權，不能作為其對外償債擔保財產，故不能認定黃海農場以價值215萬余元房屋出資到位。黃海農場應當在未過戶的出資房屋價值215萬余元范圍內對大有公司的債務承擔清償責任。其次，轉讓方黃海農場在股權轉讓時，對受讓方A公司隱瞞了其真實出資情況，A公司是善意受讓人，可以欺詐為由請求撤銷股權轉讓合同，不與黃海農場對省麻油公司的債務承擔連帶賠償責任。股東對公司的出資義務系法定義務，不因股份轉讓而相應免除出資不到位的股東對公司的法定補資義務，出資不到位的股東對公司的債務應當在出資不到位的范圍內承擔清償責任。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款的規定，江蘇省高級人民法院判決駁回上訴， 維持關于黃海農場在其投資不到位的215萬余元范圍內承擔清償責任的原審判決。

二、案例分析

本案涉及到瑕疵出資股東和瑕疵股權轉讓后轉讓方和受讓方應如何承擔公司債務的法律責任問題。本案的焦點有四個。第一，黃海農場出資是否存在瑕疵？第二，出資瑕疵的股東（黃海農場）將其股權轉讓能否免除其出資瑕疵的法律責任？第三，轉讓方（A公司）是否應該承擔相應的法律責任？第四，在承擔責任方面應如何承擔？

（一）關于本案的瑕疵出資問題分析

股東出資瑕疵，是指公司股東完全不履行出資義務、未完全履行出資義務或者不適當履行出資義務的情形。股東出資瑕疵直接導致法人財產的減少，大大增加了其它市場主體與之交易的風險，使債權得不到充分的財產擔保。

股東出資瑕疵的表現形式有以下幾種：（1）虛報注冊資本。是指出資人申請公司登記時，使用虛假證明文件或者其他欺詐手段，虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門并取得公司登記。（2）出資不實。即股東以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資時，其評估價額高于其本身價額的情形。（3）虛假出資。是指公司的發起人股東在設立公司的過程中，未交付貨幣，或未轉移其出資的財產權，形式上出資，但實質上并未出資的情形。（4）抽逃出資。即股東在公司成立后將所繳出資暗中抽逃但表面上仍然以原出資額出資并具有股東身份。

本案中黃海農場在對大有公司出資時，其固定資產凈值出資348萬元，其中房屋出資作價215萬余元， 但該房屋一直沒有辦理過戶手續。顯然， 黃海農場對大有公司以房屋出資屬于以非貨幣財產出資， 黃海農場應當依法辦理其出資房屋的權屬轉移手續， 將出資房屋的房產證由黃海農場名下過戶到大有公司名下，但黃海農場沒有辦理出資房屋的過戶手續，不符合《公司法》的相關規定。黃海農場的出資行為存在法律上的瑕疵， 屬于虛假出資。

（二）出資瑕疵股東的股東資格分析

股東身份的認定，應當以公司章程、股東名冊或者工商登記為依據。公司應按公司章程和股東名冊認定股東資格，社會公眾應按工商登記認定股東身份。確定某人是否享有股權，主要審查是否公司章程或者股東名冊上有記載，而不是審查其是否出資，這是世界各國公司立法的通例。出資瑕疵肯定會影響股東的權利，出資瑕疵的股東與足額出資的股東應享有不同的權利、承擔不同的義務。但是，出資瑕疵股東既然記載在股東名冊或工商登記，就應享有一定的權利、承擔一定的義務，而不應否認其股東的身份。股權轉讓的實質是股東資格或者股東身份的轉讓。因此，出資瑕疵的股東仍然有權將其有瑕疵的股東資格或者股東身份轉讓給第三人。

就出資瑕疵股東而言，可以根據不同的情形認定其是否具有股東資格：

1.出資瑕疵嚴重，導致公司法人主體資格消滅的情形。按照《公司法》第一百九十九條的規定，具有虛報注冊資本等行為，情節嚴重，導致撤銷公司登記或者吊銷營業執照的后果，使公司解散，法人主體資格消滅。在此情況下，股東資格當然不復存在。

2.出資瑕疵未達到導致公司法人主體資格消滅的程度。即使股東存在未出資或出資后又全部抽逃的嚴重行為，只要出資瑕疵股東仍具備取得股東資格的形式條件，則應當認定該股東仍具備股東資格，只是應當依法承擔補足出資等法律責任。但為了平衡利益，應本著權利與義務對等原則，對瑕疵出資股東的股權應給予一定的限制。

本案中黃海公司是大有公司的大股東，其出資形式是以房屋出資，屬于以非貨幣財產出資， 黃海農場應當依法辦理其出資房屋的權屬轉移手續， 將出資房屋的房產證由黃海農場名下過戶到大有公司名下， 但黃海農場沒有辦理出資房屋的過戶手續，黃海農場的出資行為構成瑕疵，但是這不影響其股東的身份，其名字記載于公司章程中，只是對其股權給予一定的限制，還有就是應當依法辦理房屋過戶手續。

（三）股權轉讓合同效力問題分析

《公司法》對出資瑕疵的股權轉讓問題沒有規定。對出資瑕疵的股權轉讓合同效力的認定，應適用《合同法》總則和買賣合同分則的相關規定。此種瑕疵是否會影響股份轉讓合同的效力，應當具體分析：

1.受讓人不知道股權出資瑕疵的合同效力

我國《公司法》對于出資瑕疵的股東規定了相應的出資違約責任和其他法律責任，而不是否認其股東資格。根據《合同法》的規定，當事人因為受到欺詐或脅迫，導致其意思表示不真實的，有權請求撤銷合同。轉讓人轉讓股權時， 對受讓人隱瞞了其真實出資情況， 受讓人以欺詐為由請求撤銷股權轉讓合同的， 人民法院應當予以支持。合同法規定撤銷權的除斥期間是一年。因此， 自簽訂股權轉讓合同之日起超過一年未行使的， 不得行使撤銷權。如果受讓人知道后不愿意撤銷合同，則轉讓合同的效力應得到確認。

2.受讓人明知股權出資存在瑕疵的合同效力

轉讓人與受讓人簽訂股權轉讓合同時，將出資瑕疵的事實告知受讓人，或者受讓人知道或者應當知道出資瑕疵的事實，仍然接受轉讓人轉讓的股權，則不再適用《合同法》關于可撤銷合同的規定，應認定股權轉讓合同有效，不能撤銷。受讓人應當就出資瑕疵承擔補足出資的責任。

本案中黃海農場與A公司在進行股權轉讓過程中，A公司對黃海農場瑕疵出資行為不知，A公司是善意受讓人，其可行使撤銷權，但本案中沒有交代A公司是否行使了撤銷權，所以可以認定本案中的股權轉讓合同是有效的。

（四）在股權轉讓有效的前提下，轉讓人與受讓人應如何承擔相應的法律責任問題探析

1.出資瑕疵的股東轉讓股權后，不能免除其出資瑕疵的法律責任

瑕疵出資的股東轉讓股權后，能否免除其瑕疵出資的法律責任，在具體的法條上沒有規定，但是筆者認為，瑕疵出資的股東股權轉讓后不能免除其瑕疵出資的法律責任?！豆痉ā返诙藯l第二款規定：“股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納出資外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。”從這條規定可以看出瑕疵出資股東不管其是否轉讓股權，對公司都應當承擔補足出資的責任。還有就是在具體的司法實踐過程中，我國司法實踐選擇了瑕疵出資股東不因股權轉讓而免除其瑕疵出資的法律責任的司法價值取向。

從上面的分析可以看出，如果允許因股權轉讓而免除該瑕疵出資股東的法律責任，那么對公司、債權人、其他股東都會有很大的影響。而且也會縱容這種股東不履行出資義務的行為。這顯然是違反法律的本意。所以本案中的黃海農場將其股權轉讓不能免除其出資瑕疵的法律責任。

2.出資瑕疵的股東轉讓股權后，受讓人是否應與轉讓人共同承擔法律責任

在確認瑕疵股權轉讓有效的前提下，出讓人與受讓人如何承擔因出資瑕疵而產生的責任，學界和司法界存在不同的觀點。具體來說主要存在以下四種看法：

（1）轉讓股東完全承擔責任說。即轉讓股東盡管在轉讓股權后不是公司股東，但公司設立時的投資義務是法定義務，不因股權轉讓而免除，故轉讓股東應完全承擔瑕疵出資責任。

（2）受讓股東完全承擔責任說。即受讓人受讓股權后，就替代轉讓股東成為目標公司的股東，受讓人應完全承擔瑕疵出資責任，不論是否受到欺詐。

（3）轉讓股東和受讓股東承擔連帶清償責任說。即瑕疵股權轉讓合同有效，轉讓股東和受讓人應在出資瑕疵的范圍內向相關利害關系人承擔連帶清償責任。如果受讓人受欺詐，受讓人在向債權人承擔清償責任后，有權向轉讓股東追償，或者向法院提起合同撤銷或者變更之訴。這種觀點體現了保護善意第三人合法利益和維護商事交易安全的理念，但對受讓人過于嚴苛，對各方當事人的利益保護不均衡。

（4）根據受讓股東善意與否確定瑕疵出資責任說。即如果受讓人明知或應知股權存在瑕疵仍接受，則受讓人應與轉讓人承擔瑕疵出資的連帶責任。因為受讓人是惡意受讓人。但如果轉讓人轉讓股權時，對受讓人隱瞞了其真實出資情況，受讓人以欺詐為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應當予以支持。這時在責任承擔方面的規定也是不一樣的，這時由瑕疵出資的股東自己承擔責任，受讓人不承擔任何責任，因為受讓人是善意受讓人。

以上四種說法都具有合理性，但是綜合考量，再加上司法實踐中的具體做法，筆者更傾向于第四種學說，即根據受讓股東善意與否確定瑕疵出資責任說。該說更具合理性，一方面其體現出轉讓股東應就其出資瑕疵問題承擔責任的正確思路；另一方面又強調尊重客觀事實，主張在查明受讓人真實意思的基礎上，對受讓人應否承擔以及如何承擔前述責任進行區別處理。

具體到本案，黃海農場不服一審判決， 向江蘇省高級人民法院提起上訴。要求股權轉讓后的A公司也向省棉麻公司承擔相應的賠償責任，主張兩個公司承擔共同連帶責任，但是江蘇省高級人民法院判決駁回了其上訴， 維持了原審判決。可見我國司法實踐選擇了根據受讓股東善意與否確定瑕疵出資責任說的價值取向。在本案中，受讓人A公司不知道黃海農場出資不實的情況，是善意受讓人，雖然股權已經轉讓給A公司，但是其與黃海農場不共同承擔對省棉麻公司的賠償責任。

三、案例啟示

1.在現實的經濟交往過程中，公司股東虛假出資、抽逃出資等現象很普遍。在商業交往中，與其他公司簽訂合同或進行交易時，需要了解對方的資本情況，可以通過工商途徑了解對方的經濟狀況，以免遭受到不必要的損失。